Аналогия основывается на предположении, что все схожие по основным характеристикам отношения подлежат одинаковому разрешению. Важно, чтобы рассматриваемый случай входил в сферу правового регулирования, то есть находился в пределах юридического поля. К моральным отношениям правовая аналогия не применяется.
Существует два вида правовой аналогии, помогающие устранять пробелы в праве:
- аналогия закона;
- аналогия права.
При аналогии закона ищется и применяется норма, сходная с нормами других законов или нормативных актов. Если же сходной нормы не найдено, используется аналогия права, опираясь на общий дух, смысл и принципы действующего законодательства. В такой ситуации особую роль играют правосознание, юридическая культура и профессионализм судей.
Наиболее серьёзным пробелом является отсутствие нормы права, правового обычая, юридического прецедента или нормативного договора. Условия применения аналогии закона и права закреплены в гражданском законодательстве. Согласно ст. 6 ГК РФ, аналогия закона применима, когда гражданско-правовые отношения не урегулированы ни законодательством, ни соглашением сторон, и отсутствует обычай делового оборота. Применяя аналогию права (п. 2 ст. 6), необходимо учитывать не только основные положения и смысл гражданского законодательства, но и требования добросовестности, разумности и справедливости.
Аналогия допустима только при отсутствии прямого регулирования в законе и незакреплённости юридических последствий в конкретном законе, при условии, что вопрос всё же находится в правовой сфере и требует юридического разрешения.
Аналогия должна применяться строго в соответствии с правовыми требованиями. Поэтому её могут использовать только судебные органы, соблюдая все процессуальные нормы и гарантии (выслушивание мнений сторон, указание в решении на применение аналогии, возможность обжалования и опротестования). Решение, основанное на аналогии, не должно противоречить действующему законодательству.
Решения суда, принятые с применением аналогии, содержат правоположения, которые обогащают юридическую практику и могут стать основой для развития законодательства.
Право воздействует только на ту часть общественных отношений, которая имеет основополагающее значение для общества и требует защиты государства. Все остальные отношения, не влияющие на нормальную жизнедеятельность общества, должны быть свободны от правового регулирования, включая применение аналогии закона и права.
Таким образом, аналогия закона и права восполняют пробелы лишь в правовой сфере общественных отношений.
Применение аналогии права и закона в гражданском праве при решении имущественных споров объясняется тем, что ни один имущественный спор не может быть вне правового поля по своей значимости, и отказ в рассмотрении дела из-за отсутствия соответствующей нормы права противоречил бы задаче обеспечения законных интересов граждан и организаций.