ЮРИСПРУДЕНЦИЯ: МАГИСТЕРСКИЕ, ДИПЛОМНЫЕ, КУРСОВЫЕ
Консультационные услуги студентам
Консультационные услуги студентам
Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Гражданское право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии
Вернуться к списку статей по юриспруденции
ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ (ФРАНЧАЙЗИНГА)
А. БЫЧКОВ
По статистическим данным, рынок франчайзинга в России постоянно растет. Ожидается рост и в текущем году. Разбираем преимущества договора коммерческой концессии, какие условия в него нужно включить в обязательном порядке, а какие на практике являются предметом обсуждения, как прописать ответственность пользователя, какие ограничения целесообразно предусмотреть, что представляет собой субконцессия, как пользователю продлить договор, воспользовавшись преимущественным правом, а правообладателю предусмотреть в договоре условия, которые должны соблюдаться пользователем для того, чтобы преимущественное право действовало. Приводим судебную практику.
Если до этого времени вас что-то останавливало от пользования конструкцией франчайзинга, то после прочтения статьи сможете определиться и при необходимости заключить договор коммерческой концессии в своих интересах.
Франчайзинг (коммерческая концессия) представляет собой особую бизнес-модель, при которой участники гражданского оборота получают возможность не отстраивать все возможные операционные процессы с нуля, а сразу начать эксплуатировать готовый, рентабельный бизнес, доказавший на практике свою эффективность. Безусловно, такой формат предпринимательства также требует значительных вложений для запуска бизнеса, однако в этом случае не требуются инвестиции в раскрутку проекта, поскольку он уже зарекомендовал себя на рынке и имеет лояльную покупательскую аудиторию.
Правообладателю данная договорная модель позволяет нарастить присутствие в разных регионах страны за счет развитой партнерской сети, увеличить выручку от большего объема реализуемой продукции, а также повысить узнаваемость своих средств индивидуализации на рынке. Пользователю такой способ ведения бизнеса интересен тем, что он может начать ведение коммерческой деятельности в проверенной нише, минимизировав риск того, что инвестиционный проект не окупится.
Общие положения
Правовое регулирование отношений франчайзинга предусмотрено специальной гл. 54 и разд. VII ГК РФ о правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, которые предусматривают следующие ключевые правила.
Правообладатель за плату предоставляет пользователю бессрочно или на определенный срок комплекс исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства - ноу-хау.
Договор коммерческой концессии предусматривает:
- использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и/или максимального объема использования),
- с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).
К примеру, правообладатель может дифференцировать предложения партнерам за счет предоставления им различных услуг и сервисов, ограничить договор франчайзинга определенным сроком или территорией, в пределах которой контрагенты смогут вести бизнес.
В обязанности правообладателя по договору франчайзинга может входить:
- обеспечение поставок оборудования, инвентаря и отгрузка продукции,
- предоставление пользователю доступа к клиентской базе,
- организация и проведение инструктажа и обучения для персонала,
- выполнение иных мероприятий, необходимых для запуска бизнеса.
Особенности договора коммерческой концессии
Как и для договора простого товарищества, для договора франчайзинга установлено требование к субъектному составу: его сторонами могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Несоблюдение данного условия, равно как и требования о простой письменной форме такого договора, влечет его ничтожность на основании ст. 168 ГК РФ.
Предоставление исключительных прав по договору франчайзинга подлежит обязательной государственной регистрации в Роспатенте, в ином случае переход указанных прав считается несостоявшимся. Обязанность по проведению такой регистрации по общему правилу возлагается на правообладателя, если иное не предусмотрено договором франчайзинга.
Условия коммерческой концессии
Несмотря на то что к договору франчайзинга субсидиарно применяются правила гражданского законодательства РФ о лицензионном договоре, в то же время можно выделить следующие существенные отличия договора коммерческой концессии от лицензионного договора, указывающие на самостоятельный характер первого.
1. Договор коммерческой концессии дает возможность использовать не один определенный объект интеллектуальной собственности, а комплекс объектов исключительных, а также иных имущественных прав.
2. Классическая конструкция коммерческой концессии предполагает оказание правообладателем организационной и информационной поддержки, а также осуществление широкого контроля деятельности пользователя, чего нельзя встретить в лицензионном договоре, по которому обязательство лицензиара сводится к предоставлению права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицензиату за плату.
Пользователь, в свою очередь, не просто приобретает возможность использовать объекты интеллектуальной собственности правообладателя, но должен следовать бизнес-стратегии правообладателя, а последний, в свою очередь, вправе проверять исполнение указанных обязательств, выявлять нарушения и привлекать за них к ответственности (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2019 N 15АП-17891/2019 по делу N А53-12641/2019).
Контроль и порядок
В этих целях договором франчайзинга могут быть предусмотрены:
- порядок и условия проведения правообладателем контрольных мероприятий в торговых точках пользователя для обеспечения соблюдения правил ведения бизнеса и качества обслуживания потребителей. К числу таких мероприятий могут быть отнесены истребование документов и сведений, опрос сотрудников пользователя, приобретение продукции и иные необходимые меры, практическую реализацию которых должен обеспечить со своей стороны пользователь (решение Арбитражного суда Липецкой области от 16.06.2023 по делу N А36-2732/2023);
- фиксация правообладателем выявленных нарушений в актах с возможностью начисления неустоек и применения иных мер воздействия к правонарушителю (Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2021 N 20АП-2875/2021 по делу N А68-8785/2020).
Как отмечается на этот счет в судебной практике, для правообладателя имеет существенное значение неукоснительное соблюдение пользователем единых стандартов осуществления хозяйственной деятельности определенного вида, требований, установленных для целей достижения необходимого положительного эффекта, извлечения дохода, прибыли, формирования либо поддержания репутации, имени сети компаний и предъявляемых правообладателем ко всем контрагентам (пользователям) без исключения.
Если пользователь не будет выполнять эти требования, установленные правообладателем и предусмотренные договором коммерческой концессии, то это может повлечь причинение вреда имущественным интересам правообладателя и его деловой репутации, а также подрыв доверия к нему со стороны потребителей. Ведь правообладатель заинтересован в предоставлении качественной продукции, работах или услугах со стороны пользователя, обеспечения последним уровня обслуживания не ниже тех параметров, которым удовлетворяет его собственное.
Контроль качества товаров (работ, услуг), предоставляемых пользователем на основании договора коммерческой концессии, является правом правообладателя, поскольку характер его отношений с пользователем не исчерпывается только предоставлением комплекса прав за плату. Тем самым правообладатель предостерегает себя от законодательно закрепленной ответственности по требованиям, предъявляемым к пользователям (ст. 1034 ГК РФ).
Кроме того, правообладатель заинтересован в долгосрочных и стабильных отношениях с пользователем, в расширении своей сети, что невозможно при сбоях в сфере качества товаров, работ или услуг. В связи с этим в договоре франчайзинга правообладатель вправе предусмотреть определенные формы и методы контроля за осуществляемой пользователем коммерческой деятельностью, включая обеспечение доступа к системам видеонаблюдения, контрольно-кассовой технике, отчетной документации (см., например, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2024 N 17АП-8764/2024-ГК по делу N А71-4626/2024).
Конфиденциальность
В договоре франчайзинга помимо общих условий можно также предусмотреть положение о том, что стороны обязаны обеспечивать конфиденциальность передаваемой друг другу информации и документов, в том числе и уже после его прекращения. Это не противоречит принципу перспективного прекращения гражданско-правового договора, закрепленного в п. 2 ст. 453 ГК РФ и п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35 "О последствиях расторжения договора".
Условие о конфиденциальности должно быть сформулировано в договоре франчайзинга разумно, поскольку любые ограничения и запреты допустимы только в тех пределах, которые не противоречат закону и не являются явно обременительными для участников гражданского оборота. Например, запрет осуществления пользователем коммерческой деятельности на определенной территории закону не противоречит. Вместе с тем условия о том, что пользователь, имеющий статус индивидуального предпринимателя, не вправе вступать в трудовые отношения с иными лицами, не может входить в органы управления организаций, являются обременительными и ничтожными на основании ст. 166 и 168 ГК РФ, так как существенным образом нарушают разумный баланс интересов сторон (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2024 N 09АП-37866/2024 по делу N А40-272106/2023).
За нарушение условия о конфиденциальности договором франчайзинга может быть предусмотрен штраф в соответствии со ст. 307, 330 и 421 ГК РФ, который суд оценивает с точки зрения требований разумного и добросовестного осуществления гражданских прав, недопустимости злоупотребления правом, объема и характера возможных убытков.
Очевидно, что в сфере коммерческой деятельности нарушение режима конфиденциальной информации может иметь крайне негативные последствия для пострадавшей стороны, которые в целом не всегда удается спрогнозировать. Между тем, как показывает практика, суды снижают явно несоразмерные суммы штрафов (например, с 1 000 000 рублей до 250 000 рублей), если из материалов дела не следует, что пострадавшая сторона получила какой-либо серьезный ущерб от действий контрагента (см., например, решение Арбитражного суда Удмуртской республики от 12.08.2024 по делу N А71-807/2024).
О субконцессии
В пределах срока действия договора коммерческой концессии пользователь вправе или бывает даже обязан предоставлять право использования комплекса полученных исключительных прав иным лицам на условиях договора коммерческой субконцессии, если соответствующие условия предусмотрены договором франчайзинга.
Следует учитывать, что при недействительности договора коммерческой концессии недействительными будут также все договоры коммерческой субконцессии, а при досрочном прекращении договора коммерческой концессии права и обязанности вторичного правообладателя (пользователя по основному договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если иное не предусмотрено основным договором.
Такое регулирование направлено на защиту прав пользователей по договорам коммерческой субконцессии, которые вложили свои инвестиционные средства в развитие бизнеса, и имеет определенное сходство с регулированием договоров аренды и субаренды. Правда, в последнем случае права и обязанности арендодателя по договорам субаренды не переходят автоматически к арендодателю по основному договору аренды, а субарендатор наделяется правом потребовать заключения такого договора (ст. 618 ГК РФ).
Однако в интересах участников гражданского оборота лучше не рассчитывать на применение названной правовой нормы, а изначально выстраивать свои обязательственные правоотношения напрямую с правообладателем, чтобы исключить подобные риски.
Особенностью рассматриваемой договорной модели является то, что стороны в определенных законом случаях могут быть привлечены к солидарной или субсидиарной ответственности (п. 4 ст. 1029 и ст. 1034 ГК РФ), что вызвано восприятием конечными потребителями правообладателя и пользователей в качестве единого бизнеса.
Так, пользователь несет такую ответственность перед правообладателем за действия вторичных пользователей, если иное не установлено договором франчайзинга, а сам правообладатель отвечает по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.
Кроме того, по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем. Правообладатель не вправе в принципе исключить или ограничить свою ответственность по договору франчайзинга, однако может предусмотреть условия об обязанности пользователя компенсировать ему все суммы штрафов, компенсаций и иных убытков, которые у него могут возникнуть по причине нарушения пользователем требований законодательства РФ.
Вознаграждение правообладателя
Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и/или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором, в том числе путем сочетания различных способов ценообразования.
Например, размер вознаграждения правообладателя по договору франчайзинга, по условиям которого он передал пользователю комплекс прав для открытия ресторана, может быть установлен в виде фиксированной ежемесячной платы и определенного процента от общего размера валовой выручки за календарный месяц, определяемой по данным специальной программы (см., например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.09.2024 N 09АП-21000/2024 по делу N А40-233158/2023).
Договором франчайзинга может быть установлена комбинация платы в виде фиксированного ежемесячного платежа и процента по сделкам коммерческой субконцессии, которые пользователь заключает со своими контрагентами. Комбинация различных способов позволяет правообладателю оперативно реагировать на рыночную конъюнктуру и использовать свои активы с наибольшей выгодой для себя.
Помощь в ведении бизнеса
В обязанности правообладателя по договору франчайзинга входят:
- передача пользователю технической и коммерческой документации;
- предоставление иной информации, необходимой для осуществления его прав;
- инструктаж покупателя.
Если говорить более предметно, то в порядке и на условиях, предусмотренных договором франчайзинга, правообладатель оказывает пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, контролирует качество товаров (работ, услуг), реализуемых пользователем.
Пользователь при осуществлении своей коммерческой деятельности обязан:
- использовать права на переданные ему результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации определенным способом, обеспечивать соответствие качества реализуемых товаров, работ или услуг тому уровню, который гарантирует правообладатель;
- соблюдать инструкции правообладателя относительно формата и порядка ведения деятельности;
- выполнять иные обязанности, указанные в ст. 1032 ГК РФ.
Ограничения по договору
Договором франчайзинга могут быть ограничены права сторон различными способами. Со стороны правообладателя - незаключение правообладателем аналогичных договоров на определенной территории или воздержание от собственной аналогичной деятельности.
Со стороны пользователя в договор можно включить обязательства:
- не конкурировать с правообладателем на той или иной территории и не приобретать аналогичные права у конкурентов, в том числе потенциальных;
- по соблюдению ценовой политики, согласованной с правообладателем;
- по осуществлению коммерческой деятельности с использованием комплекса прав исключительно на определенной территории, согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Вместе с тем договором франчайзинга нельзя предусмотреть обязательство пользователя вести коммерческую деятельность исключительно для тех клиентов, которые находятся на определенной территории, поскольку подобное условие является ничтожным (ст. 168 и п. 2 ст. 1033 ГК РФ).
Кроме того, с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон договора франчайзинга включенные в него ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа, если они противоречат антимонопольному законодательству РФ.
Продление договора на новый срок
Преимущественное право пользователя на заключение договора франчайзинга определено ст. 1035 ГК РФ, которая не предусматривает его ограничение или неприменение по соглашению сторон.
Пользователь может рассчитывать на заключение с ним договора франчайзинга на новый срок по окончании срока действия предыдущего договора при условии, что он надлежащим образом исполнял все свои обязательства по нему. Условия нового договора франчайзинга при этом могут быть теми же или иными по соглашению сторон.
В случае если правообладатель отказал пользователю в заключении договора франчайзинга на новый срок и в течение года заключил такой договор с другим лицом, предоставив ему те же права, что и по прекратившемуся договору, пользователь по своему выбору вправе потребовать в судебном порядке:
- перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору франчайзинга и возмещения убытков
- либо только возмещения убытков.
В состав убытков в соответствии со ст. 15 и 393 ГК РФ могут, в частности, входить расходы пользователя, связанные с инвестированием средств в развитие бизнеса в расчете на продление договора франчайзинга, - оплата аренды нежилого помещения и оборудования, включая обеспечительный и иные платежи, страхование имущества и т.д.
Правообладатель при этом не лишен возможности более детальной регламентации в договоре франчайзинга параметров надлежащего поведения пользователя для целей реализации его преимущественного права. Так, договором может быть установлено, что у пользователя не должно быть просроченной задолженности по оплате паушального (вступительного) и иных взносов (роялти), а также иных сумм, причитающихся правообладателю, а в противном случае он утрачивает преимущественное право.
Такое правовое регулирование отношений по договору франчайзинга в определенной степени роднит его с договором аренды, по которому у арендатора, добросовестно исполнявшего все свои обязанности, имеется преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок (ст. 621 ГК РФ).
Прекращение договора коммерческой концессии
Договор франчайзинга может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон в связи с существенным изменением обстоятельств или по мотиву существенного нарушения его условий одной из сторон такого договора (ст. 450 - 451 ГК РФ). В случае внесения изменений в договор франчайзинга соответствующее дополнительное соглашение к нему должно быть представлено в Роспатент для государственной регистрации.
Каждая из сторон бессрочного договора франчайзинга вправе отказаться от него с уведомлением о своем решении контрагента в срок не менее чем за 6 месяцев, если более продолжительный срок не предусмотрен самим договором.
Срочный и бессрочный договоры франчайзинга могут быть также расторгнуты в одностороннем порядке с уплатой стороной, инициирующей прекращение договора, денежной суммы в качестве отступного, и с уведомлением об этом другой стороны в срок не менее чем за 30 дней до даты предполагаемого расторжения (п. 3 ст. 310, ст. 409 и 450.1, п. 1 ст. 1037 ГК РФ).
Важно учитывать, что о намерении сторон прекратить договор франчайзинга могут свидетельствовать только активные волевые действия, из которых усматривается их желание расторгнуть договор (ст. 153 ГК РФ). По этой причине нельзя рассматривать в качестве желания пользователя досрочно прекратить договор франчайзинга неиспользование им части исключительных прав, входящих в переданный комплекс, нефункционирование в тот или иной период одной или нескольких торговых точек и т.п. (см., например, Постановление Суда по интеллектуальным правам от 07.08.2024 N С01-1213/2024 по делу N А40-149687/2023).
Учитывая специфику рассматриваемой договорной модели, закон предусматривает дополнительные основания для его расторжения по инициативе правообладателя, деловой репутации которого может быть нанесен ущерб в случае нарушения пользователем своих обязательств. Например, связанных с обеспечением качества реализуемых товаров, работ и услуг под товарным знаком правообладателя, с грубым нарушением его инструкций и рекомендаций относительно порядка и условий ведения бизнеса, а также нарушением срока внесения предусмотренных договором платежей.
Однако односторонний отказ от договора франчайзинга по указанному основанию возможен, только если пользователь не устранил нарушение после получения требования от правообладателя и затем в течение года вновь совершил нарушение.
Следует учитывать, что досрочное прекращение договора франчайзинга также подлежит государственной регистрации в Роспатенте, как и изначальное предоставление комплекса исключительных прав по нему пользователю, а также внесение изменений и дополнений в такой договор.
Помимо того, договор франчайзинга прекращается в случае:
- прекращения у правообладателя исключительного права на средство индивидуализации товаров, работ и услуг, а также юридических лиц, если он не представил пользователю иное средство индивидуализации на замену;
- признания правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).
Смена правообладателя или коммерческого обозначения
Еще одна аналогия с конструкцией договора аренды состоит в том, что договор франчайзинга сохраняет силу в случае перехода исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности от правообладателя к иным лицам. Новый правообладатель становится стороной договора франчайзинга в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему праву, что также похоже на арендные правоотношения при смене собственника арендованного имущества, урегулированные похожим образом в ст. 617 ГК РФ.
Здесь, правда, не совсем понятно, как будет определяться размер платы за использование конкретного исключительного права в ситуации, когда изначально вознаграждение было предусмотрено за весь комплекс исключительных прав без конкретизации, во сколько пользователю обходится каждое отдельно взятое исключительное право на тот или иной результат интеллектуальной деятельности.
Если новый правообладатель с пользователем не достигли соглашения по этому поводу и оказались не в состоянии урегулировать спор, то при отсутствии в договоре франчайзинга указаний об ином плата за спорное исключительное право может быть определена расчетным путем, исходя из общей договорной цены и количества исключительных прав, переданных пользователю.
Иным образом решается вопрос с исключительным правом на коммерческое обозначение, которое используется для индивидуализации одного или нескольких предприятий (ст. 1538 ГК РФ). В случае изменения правообладателем коммерческого обозначения договор франчайзинга продолжает действовать и в отношении нового коммерческого обозначения, если только пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков.
При продолжении действия данного договора пользователь, кроме того, не лишен возможности потребовать соразмерного уменьшения платы, вносимой в пользу правообладателя. Отметим, что норма, содержащаяся в ст. 1539 ГК РФ и регулирующая последствия изменения коммерческого обозначения, не содержит явно выраженного императивного запрета на включение в договор франчайзинга заранее данного согласия пользователя на возможную, в том числе неоднократную, смену правообладателем коммерческого обозначения.
Равным образом нет в законе прямых запретов и ограничений относительно возможного согласования сторонами порядка соразмерного уменьшения цены, хотя право пользователя на односторонний отказ от договора и возмещение убытков исключить нельзя, поскольку оно прямо предусмотрено законом.
Вместе с тем включение в договор франчайзинга условия о заранее данном согласии пользователя на изменение коммерческого обозначения прямо влияет на размер возможных убытков, учитывая, что пользователь как субъект предпринимательской деятельности, вступающий в правоотношения с контрагентом, заранее мог прогнозировать возможные негативные последствия для себя и оценивать соответствующие риски.
Если в ходе исполнения договора франчайзинга прекратилось действие исключительного права, входящего в комплекс переданных пользователю исключительных прав, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор продолжает действовать в отношении остальных исключительных прав с возможностью для пользователя поставить вопрос о соразмерном уменьшении цены в связи с качественным изменением состава активов.
В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору франчайзинга могут перейти к наследнику в порядке универсального правопреемства при условии, что последний в течение 6 месяцев с момента открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя, поскольку законом для данного договора установлено требование к субъектному составу.
До этого момента управление исключительным правом по договору франчайзинга может быть поручено наследником доверительному управляющему, назначенному нотариусом в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 1038 и ст. 1173 ГК РФ. В каждом конкретном случае наследник перед принятием решения о привлечении доверительного управляющего должен учитывать перспективы развития бизнеса и объем предстоящих затрат с тем, чтобы не наращивать дополнительные расходы.
Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Гражданское право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.
Навигация по сайту:
Контакты:
"Горячие" документы: