ЮРИСПРУДЕНЦИЯ: МАГИСТЕРСКИЕ, ДИПЛОМНЫЕ, КУРСОВЫЕ
Консультационные услуги студентам
Консультационные услуги студентам
Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Гражданское право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии
Вернуться к списку статей по юриспруденции
КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР КАК ФАКТОР, ВЛИЯЮЩИЙ НА СТОИМОСТЬ АКЦИЙ
М.А. ШУКЛИНА
Правовая основа акционерных соглашений
В соответствии с Приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 1 июня 2015 года N 326 "Об утверждении федерального стандарта оценки "Оценка бизнеса (ФСО N 8)" оценщик анализирует и представляет в отчете об оценке информацию об объекте оценки, в том числе сведения о наличии и условиях корпоративного договора, в случае если такой договор определяет объем правомочий участника акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, отличный от объема правомочий, присущих его доле согласно законодательству.
В связи с этим возникают следующие вопросы:
- как оценщик должен учитывать эту информацию в расчетах;
- как и где он может получить такую информацию?
В соответствии с изменениями, внесенными в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ), вступившими в силу 1 сентября 2014 года [3], кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе:
- голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом;
- приобретать или отчуждать доли (акции) в уставном капитале общества по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств;
- воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.
Однако корпоративный договор не создает обязанности для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (ст. 308 ГК РФ). В то же время если корпоративный договор будет нарушен, то это может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества.
Одна из форм корпоративного договора - акционерное соглашение, которое регулируется статьей 32.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По такому соглашению стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Соглашением могут быть предусмотрены следующие обязанности его сторон:
- голосовать определенным образом на общем собрании акционеров;
- согласовывать вариант голосования с другими акционерами;
- приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств;
- воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств;
- осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией акционерного общества (далее также - АО).
В то же время предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено такое соглашение.
Заключение акционерных соглашений и договоров об осуществлении прав предусмотрено в ряде законодательных актов:
1) Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. 3 ст. 8). Согласно этому Закону учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе:
- голосовать определенным образом на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью;
- согласовывать вариант голосования с другими участниками;
- продавать долю или часть доли по определенной договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств;
- воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств;
- осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, его реорганизацией и ликвидацией;
2) Закон Российской Федерации от 27 ноября 1992 года N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации", в котором указывается, что физическое лицо, имеющее неснятую или непогашенную судимость за преступление в сфере экономической деятельности или преступление против государственной власти, не вправе прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним акционерным соглашением и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) страховой организации, получать право распоряжения 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал страховой организации;
3) Федеральный закон от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Этим Законом закреплены аналогичные ранее указанным в пункте 1 положения в отношении профессионального участника рынка ценных бумаг;
4) Федеральный закон от 29 ноября 2001 года N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах". Этим Законом предусмотрено аналогичное указанному в пункте 2 ограничение в отношении участника (учредителя) инвестиционного фонда.
Такие же ограничения в отношении учредителей предусмотрены в Федеральных законах от 19 июля 2007 года N 196-ФЗ "О ломбардах" и от 2 июля 2010 года N 151-ФЗ "О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях".
Необходимо отметить, что корпоративный договор не порождает новые права участников хозяйственного общества, которые не были предусмотрены законом и уставом общества. Определяя особый порядок их осуществления, этот договор фактически увеличивает объем инвестиционных корпоративных прав отдельных участников за счет консолидированного их осуществления. Участники не передают друг другу свои корпоративные права, но согласованно осуществляют их, что создает эффект идеальной общей доли в уставном капитале общества.
При этом необходимо помнить, что акционерным соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.
Права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения, подлежат судебной защите.
Сведения о наличии и условиях корпоративного договора в публичных и непубличных акционерных обществах
Приступая к оценке акций публичных и непубличных акционерных обществ, оценщики должны знать, что информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 32.1 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Также необходимо помнить, что лицо, приобретшее в соответствии с соглашением право определять порядок голосования на общем собрании акционеров по акциям общества, выпуск эмиссионных ценных бумаг которого сопровождался регистрацией их проспекта, обязано уведомить общество о таком приобретении в случае, если в результате такого приобретения это лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированным лицом или лицами прямо либо косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентами голосов по размещенным обыкновенным акциям общества [7]. В таком уведомлении должны содержаться следующие сведения:
- о полном фирменном наименовании публичного общества;
- о своем имени или наименовании;
- о дате заключения и дате вступления в силу акционерного соглашения, или о датах принятия решений о внесении в него изменений и датах вступления в силу соответствующих изменений, или о дате прекращения действия соглашения;
- о сроке действия акционерного соглашения;
- о количестве акций, принадлежащих лицам, заключившим акционерное соглашение, на дату его заключения;
- о количестве обыкновенных акций общества, которые такому лицу предоставляют возможность распоряжаться голосами на общем собрании акционеров, на дату возникновения обязанности направить такое уведомление;
- о дате возникновения обязанности направить такое уведомление.
Уведомление должно быть направлено в течение пяти дней с момента возникновения соответствующей обязанности.
Лицо, обязанное направить уведомление, и лица, которым это лицо в соответствии с заключенным акционерным соглашением вправе давать обязательные для исполнения указания о порядке голосования на общем собрании акционеров, до даты направления такого уведомления имеют право голоса только по акциям, количество которых не превышает количество акций, принадлежавших этому лицу до возникновения у него обязанности направить такое уведомление. При этом все акции, принадлежащие этому лицу и указанным лицам, учитываются при определении кворума общего собрания акционеров.
Оценщик обязательно должен включить в информационный запрос заказчику оценки запрос таких документов, как:
- уведомление о заключении акционерных соглашений, направленных обществу;
- список лиц, заключивших такие соглашения.
Акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. По соглашению сторон акционерного соглашения уведомление обществу может быть направлено одной из его сторон. В случае неисполнения этой обязанности акционеры общества, не являющиеся сторонами акционерного соглашения, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.
При этом информация о корпоративном договоре, заключенном участниками непубличного общества, не подлежит публичному раскрытию [7] и является доступной исключительно акционерам общества в виде уведомления о заключении акционерных соглашений, направленных обществу, а также списка лиц, заключивших такие соглашения. Исходя из того что общество обязано обеспечить акционеру (заказчику оценки) доступ к этим документам на основании статьи 91 Федерального закона "Об акционерных обществах", можно сделать вывод о том, что информацию о наличии корпоративного договора оценщик получить сможет.
А как получить информацию об условиях корпоративного договора, чтобы иметь возможность проанализировать ее и представить в отчете в случае, если корпоративный договор определяет объем правомочий акционера, отличный от объема правомочий, присущих его доле согласно законодательству?
В общем виде сведения о наличии корпоративного договора, определяющего объем правомочий участника хозяйственного общества непропорционально размерам принадлежащих им долей и о предусмотренном объеме правомочий участников хозяйственного общества, с 1 января 2016 года можно получить из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), равно как и сведения о наличии корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей (акций). В то же время регистрирующий орган не проверяет содержащиеся в документах сведения, представленные в ЕГРЮЛ, на предмет соответствия законам, поэтому, вероятнее всего, детальную информацию о корпоративном договоре сможет представить оценщику только владелец акций (долей), который непосредственно является участником такого договора и имеет этот корпоративный договор. При этом необходимо помнить, что информация об условиях корпоративного договора в принципе относится к инсайдерской информации <1>.
--------------------------------
<1> См.: Федеральный закон от 27 июля 2010 года N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (в редакции Федерального закона от 29 июня 2015 года).
Раскрытие инсайдерской информации приводит к определенным последствиям для оценщика [15]. В то же время если, например, оценщик будет выполнять отчет для случаев определения стоимости чистых активов, названных в указании Центрального банка Российской Федерации [17], то в соответствии с пунктом 1.14 этого документа копии отчетов оценщиков, использованных в течение последних трех лет при определении стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов (акционерных инвестиционных фондов), в полном объеме размещаются на сайте управляющей компании паевого инвестиционного фонда (акционерного инвестиционного фонда) в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. В случае определения рыночной стоимости ценных бумаг оценщиком к обязательному предложению, направляемому в публичное общество, также должна прилагаться копия его отчета о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг [8, ст. 84.2].
И снова возникает вопрос, как написать отчет (см. [18]), соблюдая принципы и проверяемости, и обоснованности, не указывая в нем информацию об условиях корпоративного договора, который впоследствии будет либо выставлен в полном объеме в Интернете, либо доступен всем акционерам общества.
Возможность акционера распоряжаться голосами на общем собрании акционеров публичных и непубличных акционерных обществ
Рассмотрим, какое количество акций общества предоставляет возможность распоряжаться на общем собрании акционеров.
Распорядительные функции акций в пороговых долях бизнеса публичных и непубличных АО представлены в таблице.
Распорядительные функции акций в пороговых долях бизнеса публичных и непубличных акционерных обществ
|
Размер доли от общего количества размещенных голосующих акций |
Права и обязанности инвестора |
|
ТОЛЬКО ПУБЛИЧНЫЕ АО |
|
|
1 процент и более голосующих обыкновенных акций |
Обращение в суд с иском к члену совета директоров и (или) исполнительному органу о возмещении убытков, причиненных акционерному обществу |
|
Более 1 процента голосующих акций |
Ознакомление со списком лиц, имеющих право на участие в голосовании на общем собрании акционеров |
|
2 процента голосующих акций (в совокупности) |
Внесение предложений в повестку дня общего собрания акционеров. Выдвижение кандидата в совет директоров, ревизионную комиссию общества, счетную комиссию |
|
10 процентов голосующих акций у акционера или акционеров |
Требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров на основании решения суда. Ознакомиться со списком участников собрания. Требовать проверки финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества |
|
20 процентов голосующих акций |
Требовать предоставления информации об аффилированных лицах |
|
25 процентов голосующих акций (в совокупности) |
Право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа |
|
Более 25 процентов голосующих размещенных акций |
Блокирование решения общего собрания акционеров по следующим вопросам: - изменение и дополнение устава и принятие решения об утверждении новой редакции устава; - реорганизация, ликвидация общества; - определение количества, номинальной стоимости, категории объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; - приобретение обществом размещенных акций |
|
30 процентов голосующих размещенных акций |
Проведение нового общего собрания акционеров, созываемого взамен несостоявшегося (повторное собрание), и обязательное предложение о приобретении акций публичного акционерного общества |
|
50 процентов голосующих размещенных акций |
Обязательное предложение о приобретении акций публичного акционерного общества |
|
Более 50 процентов голосующих размещенных акций |
Проведение общего собрания акционеров. Принятие решений, принимаемых простым большинством голосов |
|
75 процентов голосующих размещенных акций |
Обязательное предложение о приобретение акций публичного акционерного общества |
|
Более 75 процентов голосующих размещенных акций |
Возможность принимать решения: - об изменении устава; - о реорганизации и ликвидации акционерного общества; - о заключении крупных сделок и т.д. Избрание органов управления и ревизионной комиссии (ревизора) общества. Утверждение регистратора и аудитора общества. Размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов от ранее размещенных обыкновенных акций |
|
95 процентов размещенных голосующих акций |
Обязанность по выкупу акций, принадлежащих иным лицам в публичном акционерном обществе. Принятие решения о прекращении публичного статуса общества и внесении изменений в устав, исключающих указание на то, что общество является публичным. Принятие решения о созыве внеочередного общего собрания акционеров |
|
100 процентов размещенных акций |
Принятие решений об учреждении общества, утверждении его устава и денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества |
|
ТОЛЬКО НЕПУБЛИЧНЫЕ АО |
|
|
Более 75 процентов голосов всех акционеров - владельцев акций каждой категории (типа), если уставом непубличного общества не предусмотрена необходимость большего числа голосов |
Принятие решения о внесении в устав непубличного общества изменений, содержащих указание на то, что такое общество является публичным |
|
Более 75 процентов голосующих размещенных акций |
Принятие решения о внесении в устав общества изменений в части его приведения в соответствие с требованиями, установленными для публичного общества, и (или) решение о размещении посредством открытой подписки дополнительных акций общества. Размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции). Принятие решения о созыве внеочередного общего собрания акционеров |
|
100 процентов размещенных акций |
Принятие решения о том, что акционеры не имеют преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Дополнительные обязанности акционеров общества, помимо предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации для участников хозяйственных обществ. Внесение изменений в устав непубличного общества в отношении определенных категорий (типов) акций и порядок их принятия (в том числе непропорциональность) их конвертации в акции другого общества, создаваемого в результате реорганизации общества, и (или) порядок (в том числе непропорциональность) их обмена на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, доли или вклады в складочном капитале хозяйственного товарищества либо паи членов производственного кооператива, создаваемых в результате реорганизации общества. Установление ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. |
|
Принятие решения о преобразовании в некоммерческое партнерство. Принятие решения о внесении в устав непубличного общества изменений и дополнений, связанных с положениями об объявленных привилегированных акциях общества, за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций. Размещение посредством закрытой подписки привилегированных акций, осуществляемых при увеличении уставного капитала общества путем размещения указанных привилегированных акций [5]. Уставом непубличного общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры непубличного общества, может быть определен отличный от установленного в законе порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным обществом акций либо эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции. Отказ от ревизионной комиссии |
|
Что и как может существенно отразиться на оценке стоимости объекта оценки при получении информации об условиях корпоративного договора?
По мнению А. Глушецкого [19], заключение корпоративного договора может преследовать следующие цели:
- повышение уровня корпоративного контроля определенной части участников общества посредством консолидированного осуществления их корпоративных прав;
- противодействие изменению сложившегося в обществе соотношения корпоративного контроля посредством ограничения проведения эмиссий дополнительных акций и (или) сделок по переуступке акций (долей) от участника участнику;
- контроль над персональным составом участников общества, противодействие поглощению компании посредством установления ограничений на отчуждение акций третьим лицам;
- заключение соглашения о совместном отчуждении акций;
- создание механизмов для разрешения тупиковых ситуаций (согласованное осуществление несколькими участниками общества своих корпоративных прав является консолидацией этих прав и повышает уровень их корпоративного контроля в обществе и т.д.).
Следует отметить и согласованные (консолидированные) действия участников акционерного соглашения и корпоративного договора по определенным вопросам, которые не может не учесть оценщик, а именно:
- формирование органов общества;
- распределение прибыли;
- эмиссии дополнительных акций;
- реорганизация общества;
- внесение изменений и дополнений в устав и внутренний регламент общества;
- принятие устава общества и внутреннего регламента в новой редакции;
- сделки, связанные с приобретением и (или) отчуждением акций, и т.д.
Также необходимо сказать, что трудности оценщика заключаются еще и в том, что при наличии нескольких корпоративных договоров (акционерных соглашений) необходимо проанализировать каждый из них, помимо устава. При этом устав - публичный документ всех обществ, а корпоративный договор (акционерное соглашение) - нет. В то же время, если такой договор определяет объем правомочий участника акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, отличный от объема правомочий, определенных в уставе и законодательстве, анализ указанных договоров сделать просто необходимо. Следует провести расчет стоимости объекта оценки с учетом вопросов, отраженных в корпоративных договорах, акционерных соглашениях, и учесть это в ставке дисконтирования как специфический риск инвестирования в конкретные ценные бумаги либо доли, связанный со становлением бизнеса.
Литература
1. Федеральный закон от 29 июля 1998 года N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (в редакции Федерального закона от 21 июля 2014 года).
2. Федеральный закон от 2 июля 2013 года N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
3. Федеральный закон от 5 мая 2014 года N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".
4. Федеральный закон от 27 июля 2010 года N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (в редакции Федерального закона от 29 июня 2015 года).
5. Федеральный закон от 29 июня 2015 года N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".
6. Федеральный закон от 10 июля 2002 года N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (в редакции Федерального закона от 13 июля 2015 года).
7. Федеральный закон от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в редакции Федерального закона от 21 июля 2014 года).
8. Федеральный закон от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в редакции Федерального закона от 29 июня 2015 года N 210-ФЗ).
9. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ.
10. Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
11. Закон Российской Федерации от 27 ноября 1992 года N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации".
12. Федеральный закон от 29 ноября 2001 года N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах".
13. Федеральный закон от 19 июля 2007 года N 196-ФЗ "О ломбардах".
14. Федеральный закон от 2 июля 2010 года N 151-ФЗ "О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях".
15. Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 28 февраля 2012 года N 12-9/пз-н "Об утверждении Положения о порядке и сроках раскрытия инсайдерской информации лиц, указанных в пунктах 1 - 4, 11 и 12 статьи 4 Федерального закона "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".
16. Приказ Министерства экономического развития Российской Федерации от 1 июня 2015 года N 326 "Об утверждении Федерального стандарта оценки "Оценка бизнеса (ФСО N 8)".
17. Указание Центрального банка Российской Федерации от 25 августа 2015 года N 3758-У "Об определении стоимости чистых активов инвестиционных фондов, в том числе о порядке расчета среднегодовой стоимости чистых активов паевого инвестиционного фонда и чистых активов акционерного инвестиционного фонда, расчетной стоимости инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, стоимости имущества, переданного в оплату инвестиционных паев".
18. Приказ Министерства экономического развития Российской Федерации от 20 мая 2015 года N 299 "Об утверждении Федерального стандарта оценки "Требования к отчету об оценке (ФСО N 3)".
19. Глушецкий А. Корпоративный договор участников хозяйственного общества - новации по его регулированию // Акционерное общество. 2014. N 3.
Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Гражданское право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.
Навигация по сайту:
Контакты:
197839245
"Горячие" документы: