ЮРИСПРУДЕНЦИЯ: МАГИСТЕРСКИЕ, ДИПЛОМНЫЕ, КУРСОВЫЕ
Консультационные услуги студентам
Консультационные услуги студентам
Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Гражданское право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии
Вернуться к списку статей по юриспруденции
СУБЪЕКТЫ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ: ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ
С.А. ЧЕХОВСКАЯ
Вводные положения
Система корпоративного управления имеет несколько уровней отношений между субъектами, которые так или иначе объединены тем, что они влияют на деятельность корпорации, принимаемые ею решения, а также могут иметь конкретный собственный интерес в корпорации <1>. Круг таких субъектов можно описать достаточно широко, если руководствоваться международным пониманием корпоративного управления.
--------------------------------
<1> О становлении концепции корпоративного управления см: Чеховская С.А. Корпоративное управление и корпоративное право // Предпринимательское право. 2015. N 3. С. 14 - 23.
Согласно новым Принципам корпоративного управления G20/ОЭСР <2> содержание и понятие корпоративного управления не поменялись, и по-прежнему корпоративное управление рассматривается как система взаимоотношений между руководством компании, ее советом директоров, акционерами и другими заинтересованными сторонами, контроля над деятельностью компании, служащая для определения целей компании и средств их достижения и для создания заинтересованности у совета директоров и руководства компании в следовании этим целям. Измененная редакция указанных Принципов была официально одобрена Советом ОЭСР, затем на встрече министров финансов и руководителей центральных банков стран "Большой двадцатки" (G20) в Анкаре в сентябре 2015 года и в ноябре 2015 года была одобрена на саммите лидеров G20. Для России, не являющейся членом ОЭСР, но входящей в G20, значение и роль нового документа повысились.
--------------------------------
<2> URL: http://www.oecd.org/g20/meetings/antalya/Corporate-Governance-Principles-ENG.pdf.
Анализ Принципов корпоративного управления G20/ОЭСР позволяет сделать вывод о том, что помимо главных участников корпоративного управления - акционеров, директоров - на следующий план в системе корпоративного управления также выходят фондовые биржи, другие торговые площадки, финансовые посредники, регистраторы, аудиторы, "советники по голосованию", различные консультанты в сфере корпоративного управления и др. Обновленные принципы объединяются в шесть основных разделов, которые наглядно показывают, каков субъектный состав системы корпоративного управления, на который прежде всего обращено регулирование:
1) обеспечение основы для эффективной системы корпоративного управления;
2) права акционеров, равное отношение к акционерам и основные функции собственности;
3) институциональные инвесторы, фондовые рынки и иные посредники;
4) роль заинтересованных сторон (стейкхолдеров) в корпоративном управлении;
5) раскрытие информации и прозрачность;
6) обязанности совета директоров.
Взаимодействие системы корпоративного управления и корпоративного права в современный период довольно заметно <3>. Тем не менее российское корпоративное право долгое время не учитывало, что система корпоративного управления призвана обеспечивать баланс интересов всех субъектов корпоративного управления в целом. В статье будут затронуты вопросы правового отражения в качестве субъектов корпоративного управления таких стейкхолдеров, как владельцы облигаций корпорации и держатели ценных бумаг иностранного эмитента.
--------------------------------
<3> Более подробно см.: Чеховская С.А. Корпоративное управление и корпоративное право // Предпринимательское право. 2015. N 3. С. 14 - 23.
Различные подходы к определению круга субъектов корпоративного управления
По мнению С.Д. Могилевского, к субъектам корпоративного управления относятся органы и должностные лица, которые, являясь носителями определенных прав и обязанностей, имеют возможность осуществлять целенаправленное воздействие на объект корпоративного управления в процессе практической реализации своих функций, а соответственно к объектам корпоративного управления - те, на которые направлена какая-либо деятельность, воздействие субъекта: акционеры, все органы хозяйственного общества, за исключением собрания, а также должностные и иные лица, связанные с обществом трудовыми отношениями (работники общества) или определенные законом и учредительными документами и являющиеся стороной отношений, возникающих в процессе осуществления корпоративного управления <4>. Данный подход отвечает представлениям о корпоративном управлении, которое изначально сложилось в международной корпоративной практике, однако российская модель корпоративного управления, а также российское корпоративное право не признавало связанных с обществом лиц, а также не учитывало их интересы при определении баланса в регулировании.
--------------------------------
<4> Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект: автореф. дис. ... докт. юрид. наук. М., 2001. С. 7.
И.С. Шиткина справедливо отмечает, что "субъекты корпоративных правоотношений" и "субъекты корпоративного управления" - это различные по объему понятия. Автор также считает, что субъекты корпоративных правоотношений - это субъекты права: юридические и физические лица, обладающие правоспособностью (сама корпорация, ее учредители, акционеры (участники), физические лица - члены органов управления), - а субъекты корпоративного управления - это участвующие в управлении структуры, а также лица, которые могут не быть субъектами права <5>.
--------------------------------
<5> Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.; отв. ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М.: КНОРУС, 2015 // СПС "КонсультантПлюс".
Если рассматривать корпоративное управление только как систему управления корпорацией, то указанный подход совершенно справедлив. Однако согласно вышеизложенному понятию корпоративного управления, закрепленному в Принципах корпоративного управления G20/ОЭСР, корпоративное управление охватывает широкий круг субъектов, которые так или иначе оказывают влияние на деятельность корпорации в силу инфраструктуры рынка, на который они выходят, либо особенностей национальной модели корпоративного управления. Так, например, в Германии такими заинтересованными лицами, включенными в систему корпоративного управления и участвующими в управлении, являются работники общества. Тем самым реализуется так называемое соуправление (co-determination) <6>.
--------------------------------
<6> См., например, об этом: Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.; отв. ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М.: КНОРУС, 2015 // СПС "КонсультантПлюс"; Klaus Hopt. Board Models in Europe - Recent Developments of Internal Corporate Governance Structures in Germany, the United Kingdom, France, and Italy // URL: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=487944.
Ориентируясь на понимание корпоративного управления, разработанное ОЭСР и применяемое в странах G20, система корпоративного управления должна включать и учитывать интересы таких лиц, как, например, владельцы облигаций, держатели депозитарных расписок корпорации.
В современный период можно говорить о начале реального формирования системы корпоративного управления в России и отражения этого процесса в нормативных актах. Постепенно создаются правовые условия для реализации интересов также и так называемой группы заинтересованных лиц корпорации (стейкхолдеров, stakeholders).
Общее собрание владельцев облигаций в системе корпоративного управления
В главе 6.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - ФЗ о РЦБ) закрепляется порядок взаимодействия эмитента облигаций с владельцами облигаций и их представителем. Организационное оформление коллективной воли данных субъектов в виде решения общего собрания, как отмечает М.И. Малиновский <7>, с экономической точки зрения приводит к снижению издержек участников правоотношений.
--------------------------------
<7> Малиновский М.И. Собрание владельцев облигаций и их представитель // Закон. 2011. N 6. С. 1.
Согласно п. 2 ст. 29.6 указанного Закона общее собрание владельцев облигаций проводится отдельно по каждому выпуску облигаций. Компетенция общего собрания закреплена в ст. 29.7 ФЗ о РЦБ, перечень вопросов ограничивается только вопросами, предусмотренными данным Законом. Пункт 2 статьи 29.7 прямо закрепляет, что общее собрание владельцев облигаций не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом.
Статья 29.8 ФЗ о РЦБ закрепляет, что голосование на общем собрании владельцев облигаций осуществляется по принципу "одна облигация - один голос" и только бюллетенями для голосования. Правом на участие в общем собрании владельцев именных облигаций или облигаций с обязательным централизованным хранением обладают лица, являющиеся владельцами указанных облигаций на конец операционного дня даты, которая на семь рабочих дней предшествует дате проведения общего собрания владельцев таких облигаций.
Каков правовой порядок взаимодействия данной группы стейкхолдеров с корпорацией - эмитентом облигаций, в какой мере их интересы могут быть обеспечены?
Согласно п. 2.1 указаний Банка России от 21.10.2014 N 3420-У "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев облигаций" <8> требование о проведении общего собрания направляется эмитенту. Лицами, требующими созыва общего собрания, могут быть представитель владельцев облигаций либо лицо (лица), являющееся (являющиеся) владельцем (владельцами) не менее чем 10% находящихся в обращении облигаций соответствующего выпуска.
--------------------------------
<8> СПС "КонсультантПлюс".
Пункт 1 ст. 29.6 ФЗ о РЦБ устанавливает, что решение общего собрания владельцев облигаций является обязательным для всех владельцев облигаций, в том числе для владельцев облигаций, которые голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
В соответствии с п. 5 ст. 29.8 ФЗ о РЦБ владелец облигаций вправе обжаловать в арбитражный суд решение, принятое общим собранием владельцев облигаций с нарушением требований настоящего Федерального закона и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, в случае если он не принимал участия в общем собрании владельцев облигаций или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда владелец облигаций узнал или должен был узнать о принятом решении. Арбитражный суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного владельца облигаций не могло повлиять на результаты голосования и допущенные нарушения не являются существенными.
Стоит отметить, что порядок обжалования решения общего собрания владельцев облигаций подчиняется также общим нормам главы 9.1 ГК РФ. Главный вопрос, который возникает с правом на защиту в этом случае: кто будет являться ответчиком по заявленному иску.
Общее собрание владельцев облигаций хотя и имеет определенный правовой режим коллективной деятельности, собственную компетенцию, но субъектом права как таковым признаваться не может.
Согласно ст. 29.1 ФЗ о РЦБ на эмитента облигаций возлагается обязанность определить представителя владельцев облигаций:
1) в случае размещения облигаций путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди лиц, число которых без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, превышает 500;
2) в случае допуска облигаций к организованным торгам, за исключением облигаций, предназначенных для квалифицированных инвесторов.
Если представитель не был определен при размещении облигаций, то эмитент осуществляет это при условии одобрения такого представителя решением общего собрания владельцев облигаций.
Пунктом 4 указанной статьи закрепляется, что общее собрание владельцев облигаций вправе в любое время избрать представителя владельцев облигаций, в том числе взамен ранее определенного эмитентом облигаций или взамен ранее избранного общим собранием владельцев облигаций.
Законом на представителя владельцев облигаций при осуществлении им своих прав и исполнении обязанностей возлагается обязанность действовать в интересах всех владельцев облигаций соответствующего выпуска добросовестно и разумно.
Как следует из ФЗ о РЦБ, договор об оказании услуг с представителем владельцев облигаций заключается с эмитентом. Договором, на основании которого действует представитель владельцев облигаций, размер ответственности представителя владельцев облигаций за убытки, причиненные владельцам облигаций в результате его неосторожных действий (бездействия), может быть ограничен определенной суммой, которая не может быть менее размера его десятикратного годового вознаграждения.
В соответствии с п. 14 ст. 29.1 ФЗ о РЦБ представитель владельцев облигаций обязан по требованию владельцев облигаций возместить причиненные им убытки.
Получается, что кроме представителя владельцев облигаций по спорам о признании недействительными решений общего собрания владельцев облигаций рассматривать в качестве ответчика не представляется возможным.
Анализируемый ФЗ о РЦБ лишь обозначил общий контур взаимоотношений эмитента, представителя владельцев облигаций и общего собрания владельцев облигаций. Говорить о том, что общее собрание владельцев облигаций включено в российскую систему корпоративного управления, можно с большими оговорками.
Перечень вопросов, составляющих компетенцию общего собрания владельцев облигаций, в целом свидетельствует о том, что наиболее значимые интересы данных субъектов могут быть реализованы через механизм собрания. Другое дело, как практика будет складываться при разграничении компетенции по реализации этих интересов между представителем владельцев облигаций и общим собранием, в какой мере представитель владельцев облигаций будет действовать добросовестно и разумно.
Действующий порядок регулирования содержит положения, которые могут снизить риски недобросовестного поведения представителя владельцев облигаций. В частности, в п. 4 ст. 29.2 ФЗ о РЦБ устанавливается, что лицами, действующими в качестве представителей владельцев облигаций, не могут быть определены (избраны):
1) эмитент облигаций, контролирующие его лица и подконтрольные ему организации;
2) лицо, предоставившее обеспечение по облигациям эмитента, контролирующие его лица и подконтрольные ему организации;
3) лицо, оказывающее услуги по организации размещения и (или) по размещению облигаций эмитента, контролирующие его лица и подконтрольные ему организации, за исключением случаев, если такой представитель избран общим собранием владельцев облигаций или определен эмитентом с согласия общего собрания владельцев облигаций;
4) юридическое лицо, в котором лица, указанные в п. п. 1 - 3 настоящего перечня, прямо или косвенно, самостоятельно или совместно с подконтрольными им организациями имеют право распоряжаться более чем 50% голосов в высшем органе управления этого юридического лица;
5) юридическое лицо, у которого имеется иной конфликт интересов, препятствующий надлежащему исполнению обязанностей представителя владельцев облигаций.
Таким образом, закрепленный механизм реализации интересов владельцев облигаций пока не содержит хорошо проработанного элемента защиты этих интересов.
Держатели депозитарных расписок в системе российского корпоративного управления
До 2012 года в российской модели корпоративного управления не все лица, имевшие интерес в корпорации, наделялись правовыми возможностями его реализовывать. Нельзя сказать, что в настоящее время правовые условия для этого улучшились, но благодаря отдельным правовым нормам стал обозначаться и правовой контур национальной модели корпоративного управления. Рассмотрим еще одного субъекта, наличие которого в российской системе корпоративного управления долгое время игнорировалось. Речь идет о держателях депозитарных расписок.
В соответствии с п. 2.17 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н <9>, в случае если акции, предоставляющие право голоса на общем собрании, обращаются за пределами Российской Федерации в форме ценных бумаг иностранного эмитента, выпущенных в соответствии с иностранным правом и удостоверяющих права на такие акции (депозитарных ценных бумаг), голосование по таким акциям должно осуществляться только в соответствии с указаниями владельцев депозитарных ценных бумаг и иных лиц, осуществляющих права по депозитарным ценным бумагам.
--------------------------------
<9> СПС "КонсультантПлюс".
Корпоративная практика конкретных корпораций значительно проясняет вопрос о том, насколько интересы держателей депозитарных расписок учтены в системе корпоративного управления.
В частности, в ОАО "Лукойл" в настоящее время действуют две основные программы депозитарных расписок I уровня - по Правилу 144A и по Правилу S: CUSIP # 677862104 (US ISIN: US6778621044) CUSIP # 677862203 (US ISIN: US6778622034) <10>. Банком-депозитарием по программам депозитарных записок является The Bank of New York Mellon (BNY Mellon), он также выступает в роли трансфер-агента, регистратора и плательщика дивидендов по депозитарным распискам.
--------------------------------
<10> URL: http://www.lukoil.ru/static.asp?id=288.
Держатели депозитарных расписок могут принять участие в общем собрании акционеров, выдав BNY Mellon инструкции по голосованию на данном собрании. BNY Mellon вправе голосовать по обыкновенным акциям, находящимся в депозитарных программах ОАО "ЛУКОЙЛ", согласно инструкциям владельцев депозитарных расписок.
Для держателей депозитарных расписок общество рекомендует дать указания голосовать определенным образом до даты, установленной банком-депозитарием, чтобы голоса держателей депозитарных расписок приняли участие в общем собрании акционеров. Также рекомендуется одновременно раскрыть информацию о владении в соответствии с законодательством РФ. Для того чтобы голос был учтен на собрании акционеров, требуется строго соблюсти данные требования. В этом случае банк-депозитарий по получении от посредников вышеуказанной информации составляет обобщенный список.
Заключительные положения
Предполагается, что через призму корпоративного управления современное российское корпоративное право будет в полной мере учитывать и обеспечивать баланс всех интересов в коммерческой корпорации, а значит, способствовать снижению корпоративных рисков, которые могут возникать не только во взаимоотношениях корпорации и ее участников.
Определение субъектов корпоративных правоотношений может быть неполным, если ориентироваться только на понятие корпоративных отношений, которое закреплено статьей 2 Гражданского кодекса РФ (под корпоративными отношениями понимаются отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими). Построение национальной модели корпоративного управления без учета всей системы корпоративного управления, где могут быть представлены также интересы и других лиц, осуществляющих деятельность, включенную в корпоративные процедуры, или являющихся инвесторами корпорации, в форме, не связанной с прямым участием в корпорации, представляется не в полной мере соответствующим международной корпоративной практике.
Следует заметить, что действующие нормативные акты регулируют также деятельность лиц, участвующих в корпоративных процедурах и связанных с управлением корпорацией, однако не являются органами управления корпорации. В соответствии с действующим регулированием существует ряд субъектов, которые имеют, по сути, корпоративные права и обязанности. Речь идет об аудиторе, регистраторе, корпоративном секретаре и других. В частности, аудитор в силу п. 1 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах" вправе требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров, а п. 1 ст. 68 указанного Закона позволяет аудитору требовать созыва заседания совета директоров общества. Таким образом, вышеназванные субъекты также являются субъектами корпоративного управления, роль которых в этой системе требует отдельного рассмотрения и изучения.
Литература
1. Малиновский М.И. Собрание владельцев облигаций и их представитель // Закон. 2011. N 6. С. 1.
2. Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект: автореф. дис. ... докт. юрид. наук. М., 2001. С. 7.
3. Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.; отв. ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М.: КНОРУС, 2015 // СПС "КонсультантПлюс".
4. Чеховская С.А. Корпоративное управление и корпоративное право // Предпринимательское право. 2015. N 3. С. 14 - 23.
5. Klaus Hopt. Board Models in Europe - Recent Developments of Internal Corporate Governance Structures in Germany, the United Kingdom, France, and Italy // URL: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=487944.
Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Гражданское право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.
Навигация по сайту:
Контакты:
197839245
"Горячие" документы: