Навигация по сайту:

• Главная
• Условия и порядок оказания услуг
• Цены и порядок оплаты
• Способы оплаты
• Гарантии
• ЗАКАЗАТЬ

Контакты:

Свяжитесь с нами:

ICQ: 197839245
e-mail: justicemaker@yandex.ru

Домашний арест и залог как меры пресечения. Статьи по предмету Уголовный процесс

Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Уголовный процесс. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии

Вернуться к списку статей по юриспруденции

ДОМАШНИЙ АРЕСТ И ЗАЛОГ КАК МЕРЫ ПРЕСЕЧЕНИЯ <1>

О.И. ЦОКОЛОВА, Г.В. КОСТЫЛЕВА, Н.Е. МУЖЕНСКАЯ, С.И. ДАНИЛОВА

--------------------------------
<1> В работе использованы архивные материалы районных судов г. Москвы, Московской области, Кабардино-Балкарской Республики, Оренбургской области. Использована справочная правовая система "КонсультантПлюс".

1. Домашний арест

Статья 107. Домашний арест1. Домашний арест заключается в ограничениях, связанных со свободой передвижения подозреваемого, обвиняемого, а также в запрете:
1) общаться с определенными лицами;
2) получать и отправлять корреспонденцию;
3) вести переговоры с использованием любых средств связи.
2. Домашний арест в качестве меры пресечения избирается в отношении подозреваемого или обвиняемого по решению суда при наличии оснований и в порядке, которые установлены статьей 108 настоящего Кодекса, с учетом его возраста, состояния здоровья, семейного положения и других обстоятельств.
3. В постановлении или определении суда об избрании домашнего ареста в качестве меры пресечения указываются конкретные ограничения, которым подвергается подозреваемый, обвиняемый, а также указываются орган или должностное лицо, на которые возлагается осуществление надзора за соблюдением установленных ограничений.
(Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ (в ред. от 20.03.2011) // Собрание законодательства РФ. 2001. N 52 (ч. I). Ст. 4921. Далее по тексту - УПК).

Домашний арест в качестве меры пресечения может быть избран в любой момент производства по уголовному делу по ходатайству участников судебного разбирательства или по инициативе суда.
Избирая подозреваемому, обвиняемому согласно части 2 статьи 107 УПК РФ в качестве меры пресечения домашний арест, суд должен учитывать его возраст, состояние здоровья, семейное положение и другие обстоятельства. В зависимости от тяжести предъявленного обвинения подозреваемый или обвиняемый может быть подвергнут судом либо всем ограничениям и запретам, перечисленным в части первой указанной статьи, либо отдельным из них. При этом особое внимание надлежит обращать на лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений, не достигших 18 лет: на их возраст, условия жизни и воспитания, особенности личности, влияние на них старших по возрасту лиц, в том числе их законных представителей.
(Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 октября 2009 г. N 22 (в ред. от 23.12.2010) "О практике применения судами мер пресечения в виде заключения под стражу, залога и домашнего ареста" (п. 28) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2010. N 1. Далее по тексту - ППВС от 29.10.2009).

1.1. Понятие и содержание меры пресечения в виде
домашнего ареста

Домашний арест - мера пресечения, относительно новая для российского уголовного процесса.
Уставом уголовного судопроизводства предусматривался домашний арест (ст. 416), который состоял в нахождении обвиняемого дома под охраной. Допускалось также ограничиться обязательством лица не покидать место жительства и снять охрану. УПК РСФСР 1922 г. (ст. 160) и УПК РСФСР 1923 г. (ст. 144, 157) предусматривали домашний арест, который состоял в лишении обвиняемого свободы в виде изоляции на дому, с назначением стражи или без таковой. Таким образом, некоторый опыт применения домашнего ареста уже имел место в национальной уголовно-процессуальной практике: эта мера действовала с 1864 по 1903 г., а затем с 1922 по 1926 г.
По действующему законодательству домашний арест состоит в ограничении свободы передвижения обвиняемого (подозреваемого) и запрете на общение, переговоры, переписку с другими лицами. Обвиняемый (подозреваемый <2>) находится под домашним арестом по месту постоянного проживания. Избирая данную меру пресечения, следователь (дознаватель <3>) должен удостовериться в том, что обвиняемый имеет постоянное место жительства, а также в возможности организовать постоянный надзор за лицом, подвергнутым домашнему аресту.
--------------------------------
<2> Далее по тексту для краткости, при отсутствии особенностей, будем указывать "обвиняемый".
<3> Далее по тексту для краткости, при отсутствии особенностей, будем указывать "следователь".

Домашний арест представляет собой более мягкую меру пресечения, чем заключение под стражу, а пребывание под домашним арестом, по прямому указанию п. 42 ст. 5 УПК, не является содержанием под стражей <4>.
--------------------------------
<4> Определение Конституционного Суда РФ от 27 января 2011 г. N 9-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Аноприева А.И. на нарушение его конституционных прав ст. 107 УПК РФ" // СПС "КонсультантПлюс".

Весьма существенным является установление понятия места жительства применительно к домашнему аресту. Наиболее предпочтителен вариант, когда обвиняемый находится под домашним арестом по месту жительства, которое совпадает с паспортной регистрацией <5>. Однако в современных условиях свободной миграции населения такое не всегда возможно. Наше выборочное исследование в отношении лиц, которым избиралась мера пресечения, не связанная с заключением под стражу, показала, что на тот момент только 39% проживали по месту постоянной регистрации, а большинство "временно" проживали, имея регистрацию по месту пребывания либо вообще имея регистрацию в другом городе или даже регионе страны, хотя такое "временное" положение сохранялось годами.
--------------------------------
<5> См.: Закон РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 (в ред. от 27.07.2010) "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1227; Постановление Правительства РФ от 17 июля 1995 г. N 713 (в ред. от 11.11.2010) "Об утверждении Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию" // Собрание законодательства РФ. 1995. N 30. Ст. 2939.

"Отсутствие у лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет, регистрации на территории Российской Федерации может служить лишь одним из доказательств отсутствия у него постоянного места жительства" (п. 4 ППВС от 29.10.2009).
Место содержания под домашним арестом не обязательно должно совпадать с данными о регистрации по месту жительства, но это должно быть то жилье, где обвиняемый проживает постоянно, с которым он связан своим образом жизни, где находится его имущество, проживает семья и т.д. Избирая мерой пресечения домашний арест, следует убедиться, что именно "дом" в обыденном понимании этого слова у обвиняемого действительно есть.
В этом отношении не всегда применимо уголовно-процессуальное понятие жилища (п. 10 ст. 5 УПК), в соответствии с которым жилище - не только индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями или жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, но и равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания. Такая трактовка жилища относится к принципу его неприкосновенности, но не к месту нахождения под домашним арестом, тем более что законодатель вообще не указывает на жилище в ст. 107 УПК. Полагаем, что цели, для которых избирается домашний арест, не могут быть достигнуты, если он будет находиться в строительном вагончике, служебном кабинете в офисе, в бытовке по месту работы и в других местах, которые выбраны обвиняемым для временного проживания. В этой связи нам также представляются сомнительными предложения рассматривать в качестве помещения для домашнего ареста больницу, частную клинику, пансионат, дачу, иные места и помещения <6>. Вместе с тем в условиях общежития, коммунальной квартиры, съемной квартиры, если обвиняемый проживает там постоянно, домашний арест вполне возможен.
--------------------------------
<6> См., например: Балтабаев К.Т. Домашний арест в уголовном судопроизводстве Республики Казахстан: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Караганда. ЮИ МВД РК, 2001. С. 16.

Иногда суды назначают местом пребывания медицинский стационар, так, обвиняемому К. заключение под стражу в связи с истечением его срока суд заменил по ходатайству следователя домашним арестом по месту лечения в медицинском стационаре - противотуберкулезном диспансере.
Основное содержание домашнего ареста состоит в ограничениях, связанных со свободой передвижения обвиняемого. Это должен быть запрет покидать жилище без разрешения следователя. Обвиняемый должен постоянно находиться по адресу, который указан в решении суда об избрании меры пресечения. Практика применения домашнего ареста, когда изоляция не соблюдается, обвиняемый ходит на работу, на учебу, по другим причинам покидает дом, приравнивает домашний арест к подписке о невыезде. Домашний арест как альтернатива аресту (т.е. заключению под стражу) должен обеспечивать прежде всего изоляцию обвиняемого, но не в следственном изоляторе, а по месту жительства, и должен состоять в постоянном пребывании дома, а не только в вечернее и ночное время.
Так, например:
обвиняемому И. суд запретил в период нахождения под домашним арестом перемещение за пределами собственного домовладения (частный дом с приусадебным участком);
обвиняемому З. запрещено покидать жилище (также частная усадьба), передвигаться в населенном пункте;
подсудимому Д. запрещено покидать жилище (частная усадьба) и передвигаться в населенном пункте;
обвиняемому П. установлены ограничения: не покидать жилище и не передвигаться в пределах города;
подсудимому Д. ограничена свобода передвижения в пределах места его проживания (квартира), за исключением следования в суд и обратно;
подсудимый Б. не вправе покидать место жительства (частный дом), но обязан в назначенный срок являться по вызовам в суд.
Однако чаще свобода обвиняемого ограничивается судом в меньшей степени:
обвиняемой З. в период нахождения под домашним арестом запрещено было перемещение за пределами домовладения по месту постоянного жительства и регистрации с 19 до 7 часов, за пределами района - круглосуточно;
обвиняемому А. запрещено покидать жилище (частная усадьба), передвигаться в населенном пункте, однако при этом разрешается посещать место работы в рамках трудового распорядка.
Домашний арест является физически принудительной мерой пресечения, физически изолирует обвиняемого (подозреваемого) от общества, избирается по решению суда без согласия обвиняемого и согласия органов, обеспечивающих соблюдение установленных ограничений. Не могут быть ограничены процессуальные права обвиняемого и подозреваемого на участие в судебных заседаниях, следственных и иных процессуальных действиях. При домашнем аресте свобода передвижения обвиняемого (подозреваемого) ограничивается больше, чем при подписке о невыезде. Ему может быть запрещено постоянно или в определенное время покидать жилое помещение, здание, участок территории (дачи, гостиницы); посещать определенные места (район населенного пункта, увеселительные заведения); выходить из жилого помещения без сопровождения <7>.
--------------------------------
<7> См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к УПК РФ (постатейный). 5-е издание, переработанное и дополненное / Под общ. ред. А.В. Смирнова. М., Проспект. 2009. (Ст. 107).

По нашему мнению, если нет необходимости в постоянном пребывании обвиняемого в изоляции, то домашний арест не требуется, а можно ограничиться подпиской о невыезде или вообще не избирать меру пресечения.
При постоянном нахождении обвиняемого дома возникают две проблемы: 1) пребывание на свежем воздухе; 2) обеспечение продуктами питания. Что касается прогулок, то эта проблема возникает, когда обвиняемый проживает в квартире или комнате в городских условиях, тогда необходимо организовать ежедневные прогулки обвиняемого под надзором, продолжительностью не менее часа <8>. Что касается обеспечения продуктами питания, в том случае, если обвиняемый живет один, то, допустимо, что во время прогулок ему должна быть предоставлена возможность посетить магазин и приобрести продукты питания либо обеспечить доставку продуктов и прочих предметов первой необходимости специализирующимися на этом торговыми организациями. Оплата в таких случаях осуществляется за счет обвиняемого.
--------------------------------
<8> В соответствии с п. 11 ст. 17 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 103-ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" (в ред. от 07.02.2011) // Собрание законодательства РФ. 1995. N 29. Ст. 2759.

Паспорт лица, заключенного под стражу или осужденного к лишению свободы, временно изымается органом предварительного следствия или судом и приобщается к личному делу указанного лица. При освобождении из-под стражи или отбытии наказания в виде лишения свободы паспорт возвращается гражданину <9>. Для изъятия паспорта у лица, находящегося под домашним арестом, правовых оснований нет, поскольку заключением под стражу эта мера не является.
--------------------------------
<9> Постановление Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 828 (в ред. от 12.08.2010) "Об утверждении Положения о паспорте гражданина Российской Федерации, образца бланка и описания паспорта гражданина Российской Федерации" (п. 21) // Собрание законодательства РФ. 1997. N 28. Ст. 3444.

Домашний арест чаще всего несовместим с выполнением трудовых обязанностей (если это невозможно в домашних условиях). Обвиняемого следует считать отсутствующим на работе по уважительным причинам, но заработная плата ему не начисляется <10>.
--------------------------------
<10> Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (в ред. 29.12.2010) (ст. 76) // Собрание законодательства РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 3.

Кроме того, лицу, находящемуся под домашним арестом, может быть запрещено:
1) общение с определенными лицами, данные о которых указываются в решении об избрании меры пресечения. Перечисленным в решении лицам запрещается посещение жилища обвиняемого в течение всего времени нахождения его под домашним арестом;
2) получение и отправление корреспонденции, в том числе по факсимильной связи и по электронной почте;
3) ведение переговоров с использованием любых средств связи. Судебное решение является основанием для временного отключения проводного телефона в жилище обвиняемого, однако это становится невозможным, если обвиняемый проживает с семьей.
Ограничения общаться с определенными лицами могут заключаться в запрете на встречи и разговоры с участниками судопроизводства по этому делу (подозреваемыми, обвиняемыми, потерпевшими и их представителями, свидетелями, экспертами, понятыми), с их родственниками и друзьями, со своими товарищами по работе, подчиненными, приятелями (через которых можно воспрепятствовать производству по делу). Запрет получать и отправлять почтовые отправления не распространяется на почтовые переводы денежных средств. Ограничения по ведению переговоров устанавливаются путем указания лиц, с которыми запрещено или разрешено вести переговоры, а также определенных средств связи (Интернета, электронной почты, телефона, телетайпа, факса, радио и др.) <11>.
--------------------------------
<11> См.: Комментарий УПК РФ / Под ред. А.В. Смирнова (ст. 107).

При современном развитии мобильной телефонной связи и Интернета проконтролировать реальное исполнение обвиняемым перечисленных запретов весьма затруднительно, тем более что судебное постановление об избрании домашнего ареста в качестве меры пресечения не дает оснований для контроля и записи телефонных и иных переговоров, а также для получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст. 186, 186.1 УПК).
Следует также учитывать, что поскольку мера пресечения связана с проживанием обвиняемого дома, должна сохраняться неприкосновенность его жилища, право на неприкосновенность частной жизни, личную жизнь и семейную жизнь. "В процессе применения не связанных с тюремным заключением мер уважается право правонарушителя на личную жизнь, а также право на личную жизнь семьи правонарушителя" <12>.
--------------------------------
<12> Минимальные стандартные правила ООН в отношении мер, не связанных с тюремным заключением (Токийские правила) / Приняты 14.12.1990 Резолюцией 45/110 Генеральной Ассамблеи ООН (п. 3.11) // СПС "КонсультантПлюс".

Налагая ограничения, суды чаще всего указывают запреты:
менять место проживания без разрешения следователя или суда;
передвигаться без ведома контролирующих органов;
получать и отправлять корреспонденцию;
общаться с потерпевшими, свидетелями по данному уголовному делу;
общаться с посторонними лицами;
вести переговоры с использованием любых средств связи.
Специально указывается разрешение:
являться по вызовам в суд;
обращаться за медицинской помощью, в том числе следовать в медицинские учреждения;
направлять ходатайства и жалобы органам предварительного следствия и суда;
общаться с членами семьи, постоянно проживающими с ним;
общаться с защитником.
Отметим, что в процессуальной литературе имеются различные мнения о том, в чем именно могут состоять ограничения при домашнем аресте.
В.А. Михайлов поясняет, что режим изоляции в пределах жилища может быть разной строгости: с обязательством не покидать жилище в течение всего срока применения меры пресечения, не посещать работу, учебное заведение; либо с правом краткосрочных отлучек; возможна изоляция на дому лишь на ночное время, т.е. с 22 до 6 часов <13>.
--------------------------------
<13> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу / Под ред. В.П. Верина, В.В. Мозякова. М.: Экзамен, 2004. С. 262.

По мнению В.М. Быкова, Д.А. Лискова, ограничения, связанные со свободой передвижения подозреваемого и обвиняемого, не должны прерывать обычных занятий подозреваемого или обвиняемого, то есть запреты не могут распространяться на посещения мест работы или учебы, магазинов и рынков для приобретения необходимых продуктов питания, а также поликлиники и аптеки. Вместе с тем ограничения, наложенные на подозреваемого или обвиняемого, должны быть распространены на посещение этими лицами мест отдыха и развлечений - ресторанов, кафе, дискотек, театров, концертных залов и т.д., а также посещение своих родных и знакомых (хотя возможны исключения, например подозреваемый или обвиняемый может посетить своих престарелых родителей, которые нуждаются в его помощи). Возможен запрет покидать свое место жительства более чем на три часа <14>.
--------------------------------
<14> См.: Быков В.М., Лисков Д.А. Домашний арест как новая мера пресечения по УПК РФ // Российский следователь. 2004. N 4. С. 12 - 14.

Полагаем все же, что в таком варианте рассматриваемая мера пресечения мало чем будет отличаться от подписки о невыезде. Если обвиняемому будет разрешено по своему усмотрению покидать дом, ходить на работу, посещать магазины и т.д., утратится смысл данной меры пресечения. При свободном перемещении обвиняемого по городу невозможно проконтролировать контакты с другими лицами.
По мнению Ю.Г. Овчинникова, специфическая цель домашнего ареста - обеспечение надлежащего поведения подозреваемого и обвиняемого с оставлением в условиях "мягкой изоляции", т.е. с сохранением права проживать в собственном жилище, с применением определенных запретов. Этот автор предлагает выделить две формы домашнего ареста: с полной изоляцией и с назначением стражи и с неполной изоляцией без назначения стражи <15>.
--------------------------------
<15> См.: Овчинников Ю.Г. Домашний арест как мера пресечения в уголовном процессе: Научно-методическое пособие. М.: Юрлитинформ, 2006. С. 25, 110, 138 - 139.

На строгость рассматриваемой меры пресечения указал Конституционный Суд России, признав, что установленные ст. 450 УПК гарантии неприкосновенности членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы при решении вопроса о применении в отношении их меры пресечения в виде заключения под стражу должны обеспечиваться и при решении вопроса о применении в отношении названных категорий лиц домашнего ареста. Статья 450 во взаимосвязи со ст. 107 и 108 УПК предполагают применение в отношении членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы меры пресечения в виде домашнего ареста по судебному решению и с согласия соответственно Совета Федерации или Государственной Думы <16>.
--------------------------------
<16> Постановление Конституционного Суда РФ от 29 июня 2004 г. N 13-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 7, 15, 107, 234 и 450 УПК РФ в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы" // Собрание законодательства РФ. 2004. N 27. Ст. 2804.

Существенным для правильного применения домашнего ареста является вопрос о добровольном или принудительном характере домашнего ареста для обвиняемого. Конечно, мера пресечения носит принудительный характер: на обвиняемого налагаются ограничения, и он находится под надзором. "При домашнем аресте присутствует физическое принуждение, обвиняемый подвергается ограничениям, а надзирающий орган не может быть пассивным наблюдателем нарушений со стороны обвиняемого. Эти нарушения должны предупреждаться и пресекаться с помощью соответствующих контролирующих полномочий (выставление охраны, контроля сообщений и переговоров, применение физической силы и специальных средств)" <17>.
--------------------------------
<17> См.: Комментарий к УПК РФ // Под ред. А.В. Смирнова (ст. 107).

Но, с другой стороны, необходима добрая воля обвиняемого исполнять запреты, иначе никакой надзор и технический контроль не поможет избежать нарушений с его стороны. "Не связанные с тюремным заключением меры, которые накладывают какое-либо обязательство на правонарушителя и которые применяются до формального разбирательства или суда или вместо них, требуют согласия правонарушителя" <18>. Согласие обвиняемого находиться под домашним арестом подтверждается его ходатайством об избрании этой меры пресечения и объяснениями в суде.
--------------------------------
<18> Токийские правила (п. 3.4).

Выводы: содержание домашнего ареста состоит в том, чтобы обеспечить изоляцию обвиняемого, не помещая его при этом в следственный изолятор и не вырывая из привычной микросреды. При домашнем аресте недопустимо покидать жилище, помимо выхода на прогулку, и осуществлять какие-либо контакты, помимо контактов с тем, кто проживает вместе с обвиняемым.

1.2. Основания и условия избрания меры пресечения
в виде домашнего ареста

Домашний арест в качестве меры пресечения избирается в отношении подозреваемого или обвиняемого по решению суда при наличии оснований и в порядке, которые установлены ст. 108 УПК, с учетом его возраста, состояния здоровья, семейного положения и других обстоятельств (ч. 2 ст. 107 УПК).
Домашний арест в качестве меры пресечения избирается по основаниям, указанным в ст. 97 УПК: т.е. при наличии достаточных данных полагать, что обвиняемый (подозреваемый) скроется от следствия и суда, продолжит преступную деятельность, воспрепятствует производству по уголовному делу. Учитываются обстоятельства, перечисленные в ст. 99 УПК: возраст, состояние здоровья, семейное положение и др.
В уголовно-процессуальной теории принято выделять общие и специальные основания принятия процессуальных решений. Основания для применения в качестве меры пресечения домашнего ареста также подразделяются на общие и специальные. Общие основания вытекают из всего содержания уголовно-процессуального закона, а специальные предусмотрены в статьях УПК, относящихся к институту мер пресечения. Н.А. Власова, говоря о мерах пресечения, указывает, что они могут применяться лишь при наличии общего и специальных оснований, при этом к общему основанию относится наличие в деле доказательств, изобличающих или позволяющих подозревать определенное лицо в совершении преступления, к специальным - те, что предусмотрены ст. 97 УПК <19>.
--------------------------------
<19> См.: Власова Н.А. Уголовный процесс: Вопросы и ответы. Изд. 2-е. М.: Юриспруденция, 2003. С. 83.

К общим основаниям применения меры пресечения можно отнести:
1) возбуждение уголовного дела по факту совершения преступления, по обвинению в котором лицо подвергается мере пресечения;
2) предъявление обвинения данному лицу в совершении преступления;
3) в исключительных случаях - наличие подозрений в отношении данного лица в совершении преступления, которые подтверждаются материалами уголовного дела.
Специальными основаниями применения меры пресечения являются обоснованные предположения, что обвиняемый (подозреваемый) может воспрепятствовать успешному судопроизводству по уголовному делу:
1) скроется от дознания, предварительного следствия или суда;
2) может продолжать заниматься преступной деятельностью;
3) может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.
Для применения меры пресечения не требуется, чтобы были совершены какие-либо из перечисленных действий, достаточно обоснованных предположений о том, что они могут быть совершены обвиняемым. Предположения должны быть основаны на фактических данных, полученных при расследовании, и должны подтверждаться материалами дела. Это могут быть прямые доказательства намерений обвиняемого:
скрыться (приобретение билетов, оформление загранпаспорта и т.д.);
продолжить преступную деятельность (показания соучастников);
воспрепятствовать производству по уголовному делу (показания потерпевших об угрозах со стороны обвиняемого и т.д.).
Чаще встречаются косвенные доказательства неблаговидных намерений обвиняемого, к которым может относиться его предшествующее поведение, наличие судимостей, систематическое совершение преступлений, отсутствие постоянного места жительства и т.д. Указанные фактические данные должны быть отражены в материалах уголовного дела.
Указанные обстоятельства должны быть реальными, обоснованными, то есть подтверждаться достоверными сведениями (п. 3 ППВС от 29.10.2010). Такими обстоятельствами не могут являться данные, не проверенные в ходе судебного заседания, в частности результаты оперативно-розыскной деятельности, представленные в нарушение требований ст. 89 УПК (ч. 1 ст. 108 УПК).
На судебных стадиях мера пресечения может также избираться судом для обеспечения исполнения приговора, но к стадии предварительного расследования это основание не относится.
Если перечисленные основания не установлены, то мера пресечения не избирается, достаточно обязательства о явке (ст. 112 УПК). Ошибочной является практика, когда в постановлении об избрании меры пресечения указывается следующее: обвиняемый имеет постоянное место работы, жительства, ранее не судим, содействует следствию, с учетом изложенного избрать меру пресечения... В таком случае оснований для избрания меры пресечения, в том числе и не связанной с содержанием под стражей, нет.
Помимо общих и специальных оснований при избрании меры пресечения следует учитывать обстоятельства, перечисленные в ст. 99 УПК. Они не заменяют собой общих и специальных оснований, а лишь дополняют их. Следователь при избрании меры пресечения обязан принимать во внимание целый ряд обстоятельств:
1. Тяжесть предъявленного обвинения, которая определяется квалификацией преступления. Квалификация преступления позволяет установить его категорию в соответствии со ст. 15 УК. Кроме того, в понятие тяжести предъявленного обвинения входит количество преступных эпизодов, в совершении которых обвиняется данное лицо. Если мера пресечения применяется к подозреваемому, то следует учитывать тяжесть и количество преступлений, в совершении которых подозревается лицо.
2. Обстоятельства, относящиеся к личности обвиняемого, в число которых входит наличие судимостей, рецидива, антисоциальные установки личности, а также свойства характера обвиняемого (агрессивность, неуравновешенность и т.д.).
3. Возраст обвиняемого: снисхождения требуют лица, совершившие преступление в возрасте до 18 лет, а также те, которые к моменту расследования и судебного рассмотрения уголовного дела достигли: соответственно, женщины - 55 лет, мужчины - 60 лет. Особого внимания требует избрание меры пресечения в отношении несовершеннолетнего.
4. Состояние здоровья обвиняемого - наличие инвалидности и хронических болезней, требующих постоянной медицинской помощи (онкологические заболевания, диабет, туберкулез и др.) - обязывает следователя прежде всего рассмотреть вопрос об избрании меры пресечения, не связанной с заключением под стражу. Вместе с тем хронический алкоголизм, наркомания, наличие венерических заболеваний, а также психических расстройств, не исключающих вменяемости, не препятствуют домашнему аресту.
5. Семейное положение обвиняемого: женат ли он, проживает ли с семьей, есть ли в семье несовершеннолетние дети, престарелые родители, иные иждивенцы, каково материальное положение семьи. Если обвиняемый является единственным кормильцем в семье, домашний арест следует избирать в крайнем случае. Вполне подходящей эта мера является в отношении беременной женщины, а также воспитывающей несовершеннолетних детей.
6. Род занятий обвиняемого: имеет ли он постоянное место работы или иное постоянное занятие, не связано ли преступление с его работой. Отсутствие постоянного занятия может рассматриваться как основание полагать, что обвиняемый скроется от следствия или суда. Вместе с тем при избрании меры пресечения не должно отдаваться предпочтение одному роду занятий перед другим, что означало бы нарушение конституционного принципа равенства граждан перед законом и судом.
7. К другим обстоятельствам, которые должны учитываться при избрании меры пресечения, следует относить прежде всего наличие у обвиняемого постоянного места жительства. Его отсутствие дает основания полагать, что обвиняемый скроется от следствия и суда. На наличие постоянного места жительства указывает постоянная регистрация по месту жительства, собственность на жилье.
8. Деятельное раскаяние обвиняемого должно обязательно учитываться при избрании меры пресечения. Вместе с тем отказ от дачи показаний является правом обвиняемого, его нельзя рассматривать как обстоятельство, указывающее на необходимость избрания более строгой меры пресечения.
При избрании в качестве меры пресечения домашнего ареста помимо общих, специальных оснований, а также иных подлежащих учету обстоятельств необходимо соблюдать дополнительные условия (ч. 1 - 1.1 ст. 108 УПК):
1. Домашний арест избирается, когда иные, более мягкие меры пресечения не могут обеспечить надлежащее участие обвиняемого в расследовании уголовного дела и судопроизводстве. Более мягкие меры - это подписка о невыезде, личное поручительство, а также залог; в отношении несовершеннолетних, кроме того, - надзор родителей или лиц, их заменяющих;
2. Домашний арест возможен в отношении обвиняемого в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет;
3. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении обвиняемого в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет, при наличии одного из следующих обстоятельств:
им нарушена ранее избранная мера пресечения;
он скрылся от органов предварительного расследования или от суда, и впоследствии был задержан.
4. Домашний арест в качестве меры пресечения в отношении обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ст. 159, 160, 165, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности, а также ст. 171 - 174, 174.1, 176 - 178, 180 - 183, 185 - 185.4, 190 - 199.2 УК РФ, допустим также только в вышеуказанных исключительных случаях.
5. Наличие постоянного места жительства, где обвиняемый будет находиться под домашним арестом.
Домашний арест подозреваемого возможен в исключительных случаях (ст. 100 УПК). Сам факт применения меры пресечения к лицу, которому не предъявлено обвинение, ставит его в процессуальное положение подозреваемого.
В случае применения к подозреваемому в качестве меры пресечения домашнего ареста обвинение должно быть предъявлено до истечения 10 (в некоторых случаях - 30) суток со дня ареста. Этот срок исчисляется со дня фактического помещения подозреваемого в условия изоляции. Срок, исчисляемый сутками, истекает в 24 часа последних суток. В срок содержания под стражей входит и нерабочее время (ст. 128 УПК). Таким образом, десятидневный срок, установленный для предъявления обвинения подозреваемому, включает в себя как рабочие, так и нерабочие дни. Если подозреваемый был задержан, а затем к нему применен домашний арест, срок исчисляется с момента фактического задержания (ч. 3 ст. 128 УПК). Таким образом, продолжительность ареста подозреваемого, который непосредственно перед применением меры пресечения задерживался в порядке ст. 91 УПК, не должна превышать 8 суток до предъявления обвинения.
Предъявление обвинения становится еще одним обязательным основанием для законного содержания лица под стражей. Необходимо отметить, что если обвинение предъявлено в установленный срок, то мера пресечения продолжает действовать далее уже в отношении обвиняемого без вынесения каких-либо дополнительных постановлений.
В соответствии со ст. 224 УПК, по делам, подследственным дознанию, мера пресечения в виде домашнего ареста применяется только в отношении подозреваемого. В этом случае обвинительный акт составляется не позднее 10 суток со дня ареста подозреваемого, а если он был предварительно задержан по подозрению в совершении преступления, то срок домашнего ареста не должен превышать 8 суток. При невозможности закончить дело в указанный срок предъявляется обвинение либо домашний арест отменяется.
В завершение рассмотрения данного вопроса укажем, что по содержанию своему домашний арест намного легче, чем заключение под стражу, и намного менее ограничивает права и свободы обвиняемого. Именно поэтому можно было бы значительно законодательно расширить возможности применения домашнего ареста: к лицам, совершившим преступления, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы менее 2 лет, наказание в виде ограничения свободы, а также к тем, кто привлекается к уголовной ответственности за экономические преступления безотносительно к их поведению во время следствия. Однако на текущий момент таких оснований применения рассматриваемой меры пресечения нет.
По изученным нами уголовным делам при назначении домашнего ареста вместо заключения под стражу суды указывали следующие аргументы:
И., 1990 г.р., ранее не судим, учится в училище, проживает с родителями, положительно характеризующимися, в содеянном раскаивается, ущерб возместил, преступление средней тяжести (ст. 158, ч. 2 УК РФ);
З., 1990 г.р., ранее не судима, впервые совершила преступления небольшой и средней тяжести, имеет малолетнего ребенка, постоянное место жительства и регистрации (ст. 158, ч. 1, 158, ч. 2 УК РФ);
П., 1978 г. р., ранее не судим, имеет постоянное место жительства, проживает вместе с родителями, является инвалидом III группы по психическому заболеванию, в состоянии алкогольного опьянения агрессивен;
З., 1983 г. р., имеет двух малолетних детей, постоянно проживает вместе с семьей (ст. 226, ч. 3, 318, ч. 1, 319 УК РФ);
Д., 1977 г.р., имеет на иждивении 2 малолетних детей, характеризуется удовлетворительно, не судим, органы расследования не представили доказательств того, что он может скрыться или нарушит меру пресечения (ст. 109, ч. 1 УК РФ);
Д., 1959 г.р., должен ухаживать за больной матерью 83 лет, которой нужен постоянный уход (ст. 228.1, ч. 2 УК РФ);
К. обвиняется в совершении особо тяжких преступлений, но при этом страдает туберкулезом, состояние больного очень тяжелое, жизненный прогноз неблагоприятный (ст. 105, ч. 2 и др. УК РФ);
А., 1984 г.р., проживает совместно с больными родителями, находящимися на его иждивении, отец его - инвалид II группы, А. выплачивает кредит, для погашения которого необходима трудовая деятельность.
Как видим, решающим для назначения домашнего ареста становится состояние здоровья обвиняемого, наличие малолетних детей, престарелых родителей на его иждивении, положительные характеристики.
Выводы: при избрании домашнего ареста необходимо учитывать общие и специальные основания, уголовно-правовую категорию совершенного преступления, обстоятельства, относящиеся к личности обвиняемого, а также конкретные условия, относящиеся к домашнему аресту.

1.3. Порядок избрания меры пресечения в виде
домашнего ареста

Меры пресечения могут быть избраны на досудебных стадиях уголовного процесса дознавателем, следователем; на судебных стадиях мера пресечения применяется судом.
УПК различает избрание и применение меры пресечения: избрание меры пресечения - принятие дознавателем, следователем, а также судом решения о мере пресечения в отношении подозреваемого, обвиняемого; применение меры пресечения - процессуальные действия, осуществляемые с момента принятия решения об избрании меры пресечения до ее отмены или изменения (п. 13, 28 ст. 5 УПК). Избрание меры пресечения является правом, а не обязанностью компетентных должностных лиц. Если основания для применения меры пресечения отсутствуют, то мера пресечения не избирается.
Только суд, в том числе в ходе досудебного производства, правомочен принимать решение об избрании меры пресечения в виде домашнего ареста (п. 1 ч. 2 ст. 29 УПК). Порядок домашнего ареста урегулирован ст. 107 - 108 УПК. Домашний арест в качестве меры пресечения может быть избран в любой момент производства по уголовному делу по ходатайству участников судебного разбирательства или по инициативе суда (п. 28 ППВС от 29.10.2009).
Возможны два варианта избрания домашнего ареста в качестве меры пресечения:
1. В большинстве случаев (по нашим данным - 87%) домашний арест избирается судом при отказе в удовлетворении ходатайства следователя о заключении под стражу или продлении срока содержания под стражей. При отказе в удовлетворении ходатайства об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу судья по собственной инициативе вправе при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 УПК, и с учетом обстоятельств, указанных в ст. 99 УПК, избрать в отношении подозреваемого или обвиняемого меру пресечения в виде залога или домашнего ареста (ч. 7.1 ст. 108 УПК). В этом случае алгоритм избрания меры пресечения соответствует заключению под стражу.
2. Домашний арест может быть избран по инициативе следователя, дознавателя. В соответствии с темой работы рассмотрим именно такой вариант.
1. Следователь составляет постановление о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде домашнего ареста. В постановлении указывается: лицо, в отношении которого избирается мера пресечения; преступление, в котором лицо обвиняется (подозревается); основания для избрания меры пресечения в соответствии со ст. 97 УПК; обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения в соответствии со ст. 99 УПК; условия, предусмотренные ч. 1 - 2 ст. 108 УПК. В постановлении необходимо обосновать наличие у обвиняемого постоянного места жительства и невозможность избрания другой, более мягкой меры пресечения.
В постановлении следователя должны указываться конкретные ограничения свободы передвижения и общения с другими лицами, которым будет подвергаться обвиняемый, а также меры контроля, которые требуется установить, в том числе и в использовании мобильной связи и электронных технических средств.
К постановлению прилагаются материалы, подтверждающие обоснованность ходатайства (ч. 3 ст. 108 УПК): копии постановлений о возбуждении уголовного дела и привлечении лица в качестве обвиняемого, копии протоколов задержания, допросов подозреваемого, обвиняемого, иные материалы о причастности лица к преступлению, а также имеющиеся в деле данные, подтверждающие наличие обстоятельств, свидетельствующих о необходимости избрания этому лицу меры пресечения в виде заключения под стражу (сведения о личности подозреваемого, обвиняемого, справки о судимости и т.п.) (п. 10 ППВС от 29.10.2009).
Возможны ситуации, когда материалы, подтверждающие обоснованность ареста, составят, по существу, все уголовное дело, но все же, по общему правилу, все уголовное дело не должно представляться в суд: задачей следователя является отобрать именно те документы, которые подтверждают его ходатайство, и исключить то, что к данному вопросу не относится.
Если сторона защиты заявляет ходатайство об ознакомлении с материалами, которые представляются в суд, такое ходатайство подлежит удовлетворению. Ознакомление с указанными материалами производится в разумные сроки, но в пределах установленного законом срока для рассмотрения судом соответствующего ходатайства о применении к подозреваемому или обвиняемому меры пресечения (п. 16 ППВС от 29.10.2009).
Защитник, имеющий право собирать доказательства в соответствии с ч. 3 ст. 86 УПК, вправе представить их в суд при решении вопроса о домашнем аресте. Как правило, защитники предоставляют положительные характеристики, справки из паспортных столов о регистрации по месту жительства и составе семьи, справки о состоянии здоровья и другие документы.
2. Постановление следователя о возбуждении ходатайства об избрании меры пресечения в виде домашнего ареста должно быть письменно согласовано с руководителем следственного органа (ч. 3 ст. 108 УПК). Приказ Генерального прокурора РФ обязывает прокуроров обязательно участвовать в судебном заседании при рассмотрении судом ходатайств следователя об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения в виде домашнего ареста. С целью своевременной выработки обоснованной позиции по заявленному ходатайству предлагать руководителю следственного органа одновременно с направлением ходатайства в суд направлять в прокуратуру копию согласованного с ним ходатайства следователя, а также копии материалов, подтверждающих его обоснованность. В каждом случае прокурору, участвующему в судебном заседании, составлять письменное заключение об обоснованности заявленного ходатайства для приобщения к рассмотренным судом материалам и надзорному производству <20>.
--------------------------------
<20> Приказ Генпрокуратуры РФ от 6 сентября 2007 г. N 136 "Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов предварительного следствия" // Законность. 2007. N 11.

Ходатайство дознавателя должно быть согласовано с прокурором, но прежде этого дознаватель должен получить согласие начальника подразделения дознания, поскольку последний вправе давать дознавателю обязательные для исполнения указания об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения (п. 2 ч. 3 ст. 40.1, ч. 3 ст. 108 УПК).
По изученным нами делам в 36% случаев прокурор в судебном заседании согласился с доводами защиты и просил суд заменить содержание под стражей на домашний арест.
3. Если ходатайство возбуждается в отношении обвиняемого, не находящегося под стражей, то следователь должен обеспечить явку лица в суд. Если ходатайство возбуждается в отношении лица, задержанного по подозрению в совершении преступления в порядке, установленном ст. 91 - 92 УПК, то постановление и указанные материалы должны быть представлены судье не позднее чем за 8 часов до истечения срока задержания (ч. 3 ст. 108 УПК). Задержанный должен быть доставлен в судебное заседание.
При невозможности рассмотрения постановления о возбуждении ходатайства о применении к подозреваемому, обвиняемому меры пресечения и принятия решения по существу вследствие недоставления его в суд судья возвращает указанное ходатайство следователю, дознавателю без рассмотрения, о чем выносит постановление. Возвращение по этой причине материалов, подтверждающих обоснованность ходатайства, не препятствует последующему обращению в суд с таким ходатайством после создания условий для обеспечения участия подозреваемого, обвиняемого в судебном заседании (п. 9 ППВС от 29.10.2009).
4. Подсудность вопроса о домашнем аресте. Рассмотрение ходатайства о домашнем аресте представляет собой форму судебного контроля за деятельностью органов предварительного расследования.
Ходатайства о домашнем аресте рассматриваются единолично судьей районного суда по месту производства предварительного расследования или по месту задержания. Место задержания следует рассматривать: 1) как место фактического задержания лица, если данный субъект был обнаружен и задержан не по месту расследования дела; 2) как район нахождения изолятора временного содержания, где содержится задержанный (ч. 4 ст. 108 УПК).
5. Состав участников судебного заседания. Обязанность извещения сторон о времени и месте рассмотрения ходатайства лежит на следователе, обращающемся с ходатайством. В заседании участвуют: 1) подозреваемый или обвиняемый; 2) защитник; 3) прокурор; 4) законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого; 5) следователь или дознаватель.
В отсутствие подозреваемого или обвиняемого ходатайство не рассматривается, за исключением случаев, когда обвиняемый объявлен в международный розыск (ч. 5 ст. 108 УПК). Заседание должно быть отложено до явки обвиняемого (ч. 4 ст. 108 УПК). Неявка без уважительных причин прочих участников, своевременно извещенных о времени судебного заседания, не препятствует рассмотрению ходатайства.
В тех случаях, когда явка в судебное заседание приглашенного подозреваемым или обвиняемым защитника невозможна (например, в связи с занятостью в другом судебном процессе), а от защитника, назначенного в порядке ч. 4 ст. 50 УПК, подозреваемый или обвиняемый отказался по мотивам, не связанным с материальным положением, судья, разъяснив ему последствия такого отказа, может рассмотреть ходатайство о применении меры пресечения без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным. В этом случае дознаватель или следователь принимает меры к назначению защитника. Если подозреваемый задержан, суд выносит постановление о продлении срока задержания с учетом положений, указанных в п. 3 ч. 7 ст. 108 УПК. После назначения защитника к указанному в постановлении сроку суд с участием сторон рассматривает ходатайство по существу (п. 9 ППВС от 29.10.2009).
Содержащийся в ч. 4 ст. 108 УПК перечень лиц, имеющих право участвовать в ходе судебного заседания, не является исчерпывающим. Когда решением вопроса о мере пресечения затрагиваются права и законные интересы потерпевшего, в том числе связанные с необходимостью защиты его личной безопасности от угроз со стороны подозреваемого, обвиняемого или обеспечения возмещения причиненного преступлением материального ущерба, он, его представитель, законный представитель вправе довести до сведения органов предварительного расследования, прокурора и суда свою позицию относительно избрания, продления, изменения, отмены той или иной меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого, а также обжаловать принятое решение (п. 15 ППВС от 29.10.2009), тем более что пребывание под домашним арестом не обеспечивает полную изоляцию обвиняемого и угроза безопасности потерпевшего может сохраняться.
6. Открытый характер судебного заседания. В соответствии с законом рассмотрение ходатайства о применении к подозреваемому или обвиняемому меры пресечения в виде заключения под стражу проводится в открытом судебном заседании, за исключением случаев, указанных в ч. 2 ст. 241 УПК, например если открытое разбирательство уголовного дела в суде может привести к разглашению государственной или иной охраняемой федеральным законом тайны, в том числе тайны следствия (п. 17 ППВС от 29.10.2009). Поскольку при решении вопроса о домашнем аресте выясняются вопросы о домашних условиях и семейной жизни обвиняемого, что может составлять охраняемую законом тайну частной жизни лица, вполне допустимо проведение закрытого судебного заседания и по этим мотивам.
7. Порядок заседания в общем определен ч. 6 ст. 108 УПК:
1) в начале заседания судья объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, секретарь докладывает явку;
2) устанавливается личность обвиняемого (подозреваемого);
3) объявляется состав суда;
4) судья разъясняет явившимся в судебное заседание лицам их права и обязанности;
5) прокурор либо по его поручению следователь или дознаватель, возбудивший ходатайство, обосновывает его;
6) заслушивается обвиняемый (подозреваемый);
7) при необходимости заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица;
8) материалы, представленные органами предварительного расследования, оглашаются судьей, и присутствующие могут дать по ним объяснения;
9) затем судья выносит постановление, которое немедленно оглашается.
В ходе судебного заседания ведется протокол (ч. 1 ст. 259 УПК).
Практически решая вопрос об аресте, судья тратит на судебное заседание в среднем до 30 минут. Сторонам предоставляется возможность дать объяснения, но существенных дополнений к материалам дела в выступлениях сторон, как правило, не содержится.
8. Судебное постановление. По результатам рассмотрения ходатайства судья в соответствии с ч. 7 ст. 108 УПК выносит одно из следующих постановлений:
1) об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде домашнего ареста;
2) об отказе в удовлетворении ходатайства.
По изученным нами делам отказов суда в удовлетворении ходатайства о назначении обвиняемому домашнего ареста не выявлено.
В постановлении или определении суда об избрании домашнего ареста в качестве меры пресечения указываются конкретные ограничения, которым подвергается подозреваемый, обвиняемый, а также указываются орган или должностное лицо, на которые возлагается осуществление надзора за соблюдением установленных ограничений (ч. 3 ст. 107 УПК). Избирая подозреваемому, обвиняемому согласно ч. 2 ст. 107 УПК в качестве меры пресечения домашний арест, суд должен учитывать его возраст, состояние здоровья, семейное положение и другие обстоятельства. В зависимости от тяжести предъявленного обвинения подозреваемый или обвиняемый может быть подвергнут судом либо всем ограничениям и запретам, перечисленным в части первой указанной статьи, либо отдельным из них (п. 28 ППВС от 29.10.2009).
В случае удовлетворения ходатайства обвиняемый, а также подозреваемый, который не был задержан до рассмотрения дела судом, должен быть взят под охрану и препровожден к месту домашнего ареста. Если судья назначает вместо заключения под стражу домашний арест, то освобождать обвиняемого в зале суда оснований нет. Арестованный должен оставаться под охраной и передаваться органам предварительного расследования для последующего помещения под домашний арест.
Постановление судьи направляется лицу, возбудившему ходатайство, прокурору, подозреваемому или обвиняемому и подлежит немедленному исполнению (ч. 8 ст. 108 УПК). Немедленное исполнение постановления судьи, безусловно, не указывает на то, что оно сразу после вынесения вступает в законную силу. В законную силу оно вступает по истечении срока кассационного обжалования (если оно не обжаловалось) или после вынесения определения кассационной инстанцией.
Копии постановления об избрании меры пресечения должны быть вручены защитнику или законному представителю обвиняемого (подозреваемого) по их просьбе (ч. 2 ст. 101 УПК).
Лицо, в производстве которого находится уголовное дело, незамедлительно уведомляет кого-либо из близких родственников подозреваемого или обвиняемого, при их отсутствии - других родственников, о месте содержания его под стражей или об изменении этого места. При заключении под стражу военнослужащего уведомляется также командование воинской части (ч. 11 ст. 108 УПК). Уведомление должно быть письменным, копия приобщается к материалам уголовного дела.
9. Обжалование судебного постановления. В постановлении указывается порядок обжалования: решение, принятое судом, может быть обжаловано в вышестоящий суд в кассационном порядке в течение 3 суток со дня его вынесения (ч. 11 ст. 108 УПК). Жалоба может быть принесена обвиняемым (подозреваемым), защитником, законным представителем несовершеннолетнего обвиняемого. Прокурор вправе принести представление, однако следователь или дознаватель, участвовавшие в судебном заседании, не могут самостоятельно принести кассационное представление, для этого они должны обратиться к прокурору.
Потерпевший в соответствии с ч. 4 ст. 354 УПК вправе обжаловать судебное решение о мере пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого. При этом возможность обжалования не зависит от того, принимал ли потерпевший непосредственное участие в судебном заседании (п. 15 ППВС от 29.10.2009).
Обратим внимание, что обжалованию подлежит постановление суда, но не постановление следователя о возбуждении ходатайства об аресте, т.к. собственно судебная процедура решения вопроса об аресте является формой судебного контроля, на что неоднократно указывалось процессуалистами. Так, А.Н. Артамонов пишет, что решение о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу и домашнего ареста, о продлении срока содержания под стражей относятся к действиям и решениям, не подлежащим обжалованию <21>.
--------------------------------
<21> См.: Артамонов А.Н. Обжалование действий и решений органов расследования в досудебных стадиях российского уголовного процесса: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Омск: ОА МВД РФ, 2003. С. 12 - 13.

Поскольку вопрос об аресте решается районным судом, то кассационной инстанцией для него является судебная коллегия по уголовным делам соответствующего суда субъекта Федерации. Жалоба подается через суд, вынесший данное постановление. Кассационная инстанция принимает решение не позднее чем через 3 суток со дня поступления жалобы или представления. Определение кассационной инстанции подлежит немедленному исполнению (ч. 11 ст. 108 УПК). Кассационный порядок рассмотрения жалоб и представлений, касающихся домашнего ареста, и решения, которые кассационная инстанция может принять по жалобе, определены главой 45 УПК.
Конституционный Суд РФ неоднократно разъяснял, что ст. 376 УПК, прямо не указывающая на возможность участия обвиняемого, содержащегося под стражей, в заседании суда кассационной инстанции при проверке законности и обоснованности затрагивающих его права промежуточных процессуальных решений, не может истолковываться как ограничивающая право такого обвиняемого путем личного участия в судебном заседании или иным установленным судом способом изложить суду кассационной инстанции свое мнение по существу вопросов, связанных с рассмотрением жалоб на решения о применении меры пресечения в виде содержания под стражей и продлении срока содержания под стражей. Тем самым Конституционный Суд Российской Федерации признал, что не только осужденному, но и другим лицам (в том числе подозреваемому и обвиняемому, содержащимся под стражей), чьи права затрагиваются проверяемым кассационной инстанцией решением, должно быть обеспечено право довести до сведения суда свою позицию по подлежащим рассмотрению в ходе заседания кассационной инстанции вопросам путем личного участия в этом заседании или иным способом <22>.
--------------------------------
<22> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 10 декабря 1998 г. N 27-П "По делу о проверке конституционности ч. 2 ст. 335 УПК РСФСР в связи с жалобой гр. М.А. Баронина" // Собрание законодательства РФ. 1998. N 51. Ст. 6341; Определение Конституционного Суда РФ от 10 декабря 2002 г. N 315-О "По жалобе гр. Худоерова Д.Т. на нарушение его конституционных прав ст. 335 УПК РСФСР" // Собрание законодательства РФ. 2003. N 5. Ст. 502; Определение Конституционного Суда РФ от 24 ноября 2005 г. N 432-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр. Гаджиева Ш.А. на нарушение его конституционных прав п. 10 ч. 4 ст. 46, ч. 2 ст. 100, ч. 11 ст. 108, а также ч. 2 и 3 ст. 376 УПК РФ" // СПС "КонсультантПлюс"; а также Определения от 25 марта 2004 г. N 61-О, N 95-О, N 99-О // Собрание законодательства РФ. 2004. N 15. Ст. 1520; СПС "КонсультантПлюс".

Домашний арест может быть назначен и кассационной инстанцией. Отменяя постановление судьи о применении меры пресечения в виде заключения под стражу или о продлении срока содержания под стражей с направлением ходатайства следователя (дознавателя) на новое судебное рассмотрение, возвращая уголовное дело прокурору, суд апелляционной, кассационной инстанции в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения судебного заседания в разумные сроки обязан по ходатайству прокурора или по своей инициативе решить вопрос о применении меры пресечения в отношении лица, содержащегося под стражей. При этом суд вправе избрать любую из предусмотренных ст. 98 УПК меру пресечения при условии, что она обеспечит достижение названных целей (п. 32 ППВС от 29.10.2009).
Жалобы и представления на судебные решения, вступившие в законную силу, приносятся в порядке, установленном гл. 48 и 49 УПК (ч. 2 ст. 127 УПК). Надзорной инстанцией в данном случае (если судебное постановление рассматривалось в кассационном порядке) выступает президиум суда субъекта Федерации (п. 1 ст. 403 УПК).
Повторное обращение в суд с ходатайством о заключении под стражу одного и того же лица по тому же уголовному делу после вынесения судьей постановления об отказе в избрании этой меры пресечения возможно лишь при возникновении новых обстоятельств, обосновывающих необходимость заключения лица под стражу (ч. 9 ст. 108 УПК). К таким обстоятельствам может относиться дополнение обвинения новыми эпизодами преступной деятельности, а также уклонение обвиняемого от предварительного расследования и суда, воспрепятствование производству по делу.
Обратим внимание, что в рамках международного сотрудничества при исполнении запроса о выдаче лица иностранному государству возможен домашний арест по постановлению прокурора. Если к запросу о выдаче лица прилагается решение судебного органа иностранного государства о заключении лица под стражу, то прокурор вправе подвергнуть это лицо домашнему аресту или заключить его под стражу без подтверждения указанного решения судом Российской Федерации (ч. 2 ст. 466 УПК).
Выводы: в постановлении суда об избрании домашнего ареста в качестве меры пресечения указываются конкретные ограничения, которым подвергается обвиняемый. Должно быть указано:
1) запрещено ли обвиняемому покидать место нахождения под домашним арестом. Если разрешено выходить из дома, то в какое время суток;
2) какие места обвиняемому запрещено посещать;
3) данные о лицах, с которыми обвиняемому (подозреваемому) запрещено общаться;
4) запрещены ли ему телефонные переговоры и общение с помощью иных средств связи;
5) запрещено ли ему получать и отправлять корреспонденцию;
6) на какой орган и должностное лицо возложен надзор и контроль за обвиняемым;
7) какие технические меры контроля допускаются в отношении данного обвиняемого;
8) срок домашнего ареста.

1.4. Сроки домашнего ареста

Сроки домашнего ареста должны быть ограничены. По изученным нами уголовным делам сроки домашнего ареста были установлены судом лишь в 76% случаев. Конституционный Суд России указал на необходимость ограничения сроков домашнего ареста.
Постановлением судьи Останкинского районного суда г. Москвы от 11 июня 2010 г. в отношении гражданина А. избрана мера пресечения в виде домашнего ареста и до рассмотрения уголовного дела по существу ему запрещено покидать и менять без письменного разрешения следователя и суда место своего жительства, общаться с определенными лицами, получать и отправлять корреспонденцию, выступать с сообщениями, заявлениями, обращениями и комментариями в связи с его уголовным делом в средствах массовой информации, вести переговоры без письменного разрешения следователя и суда с использованием любых средств связи. 17 июня 2010 г. А. предъявлено обвинение в совершении преступления, предусмотренного п. а, б ч. 2 ст. 172 УК РФ. Руководителем следственного органа срок предварительного следствия по данному уголовному делу продлен до девяти месяцев - до 4 марта 2011 г.
В своей жалобе в Конституционный Суд РФ А. оспаривает конституционность ст. 107 УПК "Домашний арест". По мнению заявителя, оспариваемая им норма, не устанавливая срок, на который может быть избрана данная мера пресечения, позволяет применять домашний арест вплоть до истечения срока давности привлечения к уголовной ответственности вне судебного контроля, что не согласуется с Конституцией РФ, ее ст. 15 (ч. 4), 21, 22, 46, 55 (ч. 3).
Конституционный Суд РФ указал по этому поводу, что предусматривая меру пресечения в виде домашнего ареста в качестве альтернативы заключению под стражу и закрепляя правила исчисления окончания срока домашнего ареста, УПК предполагает установление в постановлении или определении суда об избрании данной меры пресечения срока продолжительности домашнего ареста, который, по смыслу взаимосвязанных положений ст. 6.1 и 128 УПК, должен быть конкретным и разумным <23>.
--------------------------------
<23> Определение Конституционного Суда РФ от 27 января 2011 г. N 9-О-О // СПС "КонсультантПлюс".

Время домашнего ареста засчитывается в срок содержания под стражей (п. 2 ч. 10 ст. 109 УПК). При исчислении срока домашнего ареста в него включается и нерабочее время (ч. 2 ст. 128 УПК). Справка с указанием времени домашнего ареста прилагается следователем к обвинительному заключению (ч. 5 ст. 220 УПК). В резолютивной части обвинительного приговора указывается в числе прочего решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялись меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, или он помещался в медицинский или психиатрический стационар (п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК).
Время содержания лица под стражей до судебного разбирательства (значит, и время домашнего ареста) засчитывается в сроки лишения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день, ограничения свободы - один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе - один день за три дня, а в срок обязательных работ - из расчета один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ (ч. 3 ст. 72 УК РФ).
Для сравнения, время нахождения под подпиской о невыезде не подлежит зачету в срок содержания под стражей и не учитывается при назначении наказания, на что специально обратил внимание Конституционный Суд РФ: ч. 3 ст. 72 УК РФ, регламентирующая порядок зачета времени содержания под стражей в срок наказания, не предусматривает такого зачета применительно к подписке о невыезде и надлежащем поведении. Предусматривая зачет в срок наказания только содержания лица под стражей, эта норма учитывает характер претерпеваемых им ограничений, связанных с данной мерой пресечения, которые сопоставимы с лишением свободы. Применение же меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении не влечет ограничений, соизмеримых с уголовным наказанием, тем более с таким, как лишение свободы <24>.
--------------------------------
<24> Определение Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2011 г. N 183-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Новикова А.В. на нарушение его конституционных прав ч. 3 ст. 72 УК РФ, ст. 102 и п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ" // СПС "КонсультантПлюс".

Несмотря на то, что сроки домашнего ареста не определяются ст. 109 УПК, по нашему мнению, ограничение сроков домашнего ареста находится в интересах стороны обвинения. Пребывание под домашним арестом засчитывается в сроки уголовного наказания, в том числе лишения свободы, из расчета день за день, хотя условия и ограничения несопоставимы, таким образом, увеличение срока домашнего ареста совпадает с интересами обвиняемого, позволяя таким образом, находясь в домашних условиях, сократить время будущего наказания.
Выводы: сроки домашнего ареста должны быть ограничены и указаны в постановлении суда об избрании этой меры пресечения.

1.5. Порядок действий следователя, дознавателя, сотрудника
органа внутренних дел при исполнении домашнего ареста

В решении суда об избрании меры пресечения должно быть указано, на кого возложен надзор за соблюдением установленных ограничений. По изученным нами уголовным делам в 83% случаев надзор возлагается на органы внутренних дел по месту жительства обвиняемого. В остальных случаях в судебных постановлениях надзор возлагался на следователя или дознавателя (7%), на участкового уполномоченного ОВД (6%), на дежурную часть ОВД (2%), на начальника ПДН (2%). В 3 случаях в отношении несовершеннолетнего надзор, помимо должностных лиц, возлагался также и на родителей.
Следователь и дознаватель в любом случае обязаны контролировать поведение обвиняемого. Следователи, как правило, поручают исполнение домашнего ареста сотрудникам органа дознания. Следователь уполномочен давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения об исполнении постановлений об аресте (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК). Изучение практики домашнего ареста показывает, что контроль осуществляется по поручению следователя участковыми уполномоченными (73%), а также оперуполномоченными УР (14%) и БЭП (13%). Это совпадает с данными Ю.Г. Овчинникова <25>.
--------------------------------
<25> См.: Овчинников Ю.Г. Указ. соч. С. 81.

Исполнение постановления суда о домашнем аресте представляет значительные сложности. Применение домашнего ареста требует привлечения дополнительных сил и средств со стороны органов расследования и органов внутренних дел, временных затрат. Проведенный нами анкетный опрос показал, что участковые осуществляют надзор за лицами, находящимися под домашним арестом, периодически (раз в 4 - 5 дней) посещая их место жительства. Все опрошенные должностные лица, включая следователей и дознавателей, указали, что проверяли пребывание подозреваемого, обвиняемого дома, по его домашнему городскому телефону.
Полная изоляция обвиняемого была обеспечена только в 2 случаях, по делам о преступлениях особой тяжести, которые имели широкий общественный резонанс. В этих случаях ОВД был выставлен круглосуточный пост милиции (1 человек) для охраны арестованного.
Технические средства контроля за обвиняемым практически не использовались. В 7 случаях по предложению обвиняемого и его защитника применялось наблюдение с использованием программы спутникового слежения за объектом, технические средства применялись оперативными подразделениями по поручению следователя и были приобретены самим обвиняемым по его инициативе. В 3 случаях использовались средства сигнализации вневедомственной охраны, которые были ранее установлены в квартире обвиняемого.
В 12 случаях по постановлению суда был отключен городской телефон и изъяты средства мобильной связи, но насколько это препятствовало контактам обвиняемого с другими лицами, неизвестно.
В большинстве случаев по своим ограничениям для обвиняемого домашний арест практически ничем не отличался от подписки о невыезде.
С учетом изложенного можно предложить следующий алгоритм применения меры пресечения в виде домашнего ареста:
1. Из суда обвиняемый должен быть под охраной доставлен к месту жительства и помещен под домашний арест.
2. Обвиняемому под расписку разъясняются его обязанности и ограничения, объявленные постановлением суда.
3. Следователь дает письменное поручение органу дознания об установлении надзора за обвиняемым по месту домашнего ареста.
4. Следователь дает письменное поручение подразделениям, выполняющим специальные технические мероприятия, об отключении средств связи, если такое ограничение судом установлено.
5. Участковый уполномоченный либо иной сотрудник органа внутренних дел, которому начальник органа дознания поручил надзор за обвиняемым, посещает его по месту жительства, представляя следователю информацию в форме рапорта.
6. С согласия обвиняемого квартира может быть поставлена подразделениями вневедомственной охраны ОВД под охрану с установкой сигнализации либо использована уже имеющаяся в квартире сигнализация, с тем чтобы фиксировать факт ухода и возвращения хозяина помещения. Следует учитывать, что подобный контроль возможен только по добровольному согласию обвиняемого, и за его счет. Если обвиняемый согласен, то следователь дает поручение начальнику органа дознания об установке или использовании уже имеющейся сигнализации и предоставлении информации о соблюдении обвиняемым установленного для него режима домашнего ареста.
7. С согласия обвиняемого возможно использование средств спутникового слежения за местонахождением и передвижением объекта. При этом может использоваться электронное оборудование и программное обеспечение, принадлежащее обвиняемому, с его согласия.
Уголовно-исполнительные инспекции ФСИН России имеют эффективные средства контроля за осужденными к наказанию в виде лишения свободы:
электронные браслеты дистанционного контроля о местонахождении осужденного, сигналы с которого принимаются стационарными контрольными устройствами с помощью ретрансляторов, обеспечивающих круглосуточный прием сигналов;
персональные трекеры в виде электронных браслетов для отслеживания местоположения осужденного по сигналам глобальной навигационной спутниковой системы ГЛОНАСС/GPS, имеющие встроенную систему контроля несанкционированного снятия и вскрытия корпуса;
стационарные устройства аудиовизуального контроля, предназначенные для автоматической визуальной и голосовой идентификации осужденного к наказанию в виде ограничения свободы;
стационарное и мобильное оборудование региональных информационных центров, предназначенное для приема и обработки информации о местонахождении и перемещениях осужденного <26>.
--------------------------------
<26> Перечень аудиовизуальных, электронных и иных технических средств надзора и контроля, используемых уголовно-исполнительными инспекциями для обеспечения надзора за осужденными к наказанию в виде ограничения свободы: утвержден Постановлением Правительства РФ от 31 марта 2010 г. N 198 // Собрание законодательства РФ. 2010. N 14. Ст. 1663.

Однако до настоящего времени вопрос о возложении функций надзора и контроля за исполнением домашнего ареста на подразделения ФСИН России не урегулирован.
Выводы: применение технических средств контроля за домашним арестом допустимо с согласия обвиняемого либо по прямому указанию суда.

1.6. Особенности домашнего ареста несовершеннолетнего
обвиняемого

К несовершеннолетнему подозреваемому или обвиняемому домашний арест в качестве меры пресечения может быть применен в случае, если он подозревается или обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, то есть в совершении умышленного преступления, за которое предусмотрено максимальное наказание свыше пяти лет лишения свободы. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении несовершеннолетнего, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести. Понятие "исключительного случая" соответствует рассмотренному выше: несовершеннолетний не нарушил ранее избранную меру пресечения или он скрылся от следствия и суда (ч. 1 - 2 ст. 108 УПК).
При избрании меры пресечения в виде домашнего ареста особое внимание надлежит обращать на лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений, не достигших 18 лет: на их возраст, условия жизни и воспитания, особенности личности, влияние на них старших по возрасту лиц, в том числе их законных представителей (п. 28 ППВС от 29.10.2009).
По нашему мнению, домашний арест вообще нежелателен в отношении несовершеннолетнего, т.к. подросток должен учиться, ограничение его свободы передвижения отрицательно скажется на его развитии. Если же не содержать такого обвиняемого в изоляции, то домашний арест мало чем будет отличаться от такой меры пресечения, как присмотр за несовершеннолетним (ст. 105 УПК). По изученным нами делам всего в 3 случаях домашний арест избирался в отношении несовершеннолетнего, при этом полного запрета покидать дом не возлагалось, несовершеннолетнему разрешалось посещение учебного заведения (1 - 2 курса института). Надзор возлагался на ПДН ОВД и родителей.
Выводы: избрание домашнего ареста в отношении несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого нецелесообразно.

1.7. Проблемы применения домашнего ареста

Домашний арест был введен в уголовное судопроизводство как альтернатива мере пресечения в виде заключения под стражу, однако за девять лет действия закона (с 1 июля 2002 г.) опыт применения этой меры пресечения минимален, теоретические исследования, следственная и судебная практика показали низкую практическую значимость домашнего ареста в системе мер пресечения. Причинами этого являются:
неконкретность предписаний закона;
отсутствие возможности обеспечить изоляцию обвиняемого (подозреваемого), подвергнутого домашнему аресту;
сложность процедуры избрания этой меры пресечения, не соответствующая незначительности ограничений прав и свобод лица;
неоправданные льготы для обвиняемого (подозреваемого), связанные с тем, что домашний арест приравнен к заключению под стражу;
неопределенность в отношении способов контроля за обвиняемыми (подозреваемыми), находящимися под домашним арестом;
неопределенность в отношении органов и должностных лиц, которые обязаны осуществлять этот контроль и др.
В то время как мера пресечения в виде заключения под стражу ежегодно избирается судами в отношении сотен тысяч обвиняемых (подозреваемых) - так, в 2010 г. судами рассмотрено 165 323 ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, из них 148 689 удовлетворено (по несовершеннолетним - 3398), то количество домашних арестов несопоставимо меньше. В 2010 г. судами рассмотрено 754 ходатайства о домашнем аресте; удовлетворено 668; из них по несовершеннолетним 58 <27>. Таким образом, количество домашних арестов по стране составило всего 0,45% по сравнению с заключением под стражу.
--------------------------------
<27> Сводные статистические сведения о деятельности Федеральных судов общей юрисдикции и мировых судей за 2010 год: Статистика Судебного департамента при Верховном Суде РФ // http://www.cdep.ru/.

До принятия УПК РФ некоторые процессуалисты критиковали идею включения в перечень уголовно-процессуальных мер пресечения домашнего ареста как альтернативы заключению под стражу. Вместо этого предлагалось ввести такую меру, как надзор милиции, по аналогии с полицейским надзором, который создает возможность реального надзора за поведением обвиняемого <28>.
--------------------------------
<28> См.: Гусельникова Е.В. Заключение под стражу в системе мер пресечения: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Томск: ТГУ, 2001. С. 9 - 10.

Домашний арест, в сущности, совпадает с такой мерой, как полицейский надзор, так как требует систематического контроля со стороны административного органа за поведением лица, подвергнутого этой мере. Уголовно-процессуальный закон устанавливает общие положения, касающиеся оснований и порядка домашнего ареста. Эти положения необходимо конкретизировать в ведомственных приказах о порядке исполнения домашнего ареста Генеральной прокуратуры, Министерства юстиции, МВД России.
В целом введение домашнего ареста в перечень действующих мер пресечения было вполне оправдано, так как наличествует пробел между такой мерой, как подписка о невыезде, и заключением под стражу. Домашний арест создает ограничения намного более существенные по сравнению с подпиской о невыезде, которая не предполагает запрета покидать место жительства, и вместе с тем не является столь репрессивной, как заключение под стражу.
Предполагалось применять домашний арест к достаточно "благополучным" обвиняемым: несудимым, имеющим постоянное место жительства и работы. Имелись рекомендации применять домашний арест: за совершение всех преступлений, за исключением особо тяжких, в особенности за неосторожные, должностные, экономические и другие ненасильственные преступления; в отношении тех лиц, кто имеет дом, жилье в полном понимании этого слова; в отношении больных, пожилых, семейных и положительно характеризующихся лиц; домашний арест нецелесообразно применять в отношении работающих лиц, поскольку это может повлечь для гражданина потерю работы <29>.
--------------------------------
<29> См.: Багаутдинов Ф. Новая мера пресечения в УПК РФ - домашний арест // Законность. 2002. N 10. С. 16.

Однако в настоящее время при отсутствии эффективных полномочий по надзору и контролю за домашним арестом избрание этой меры пресечения не совпадает с задачами уголовного преследования. Лишь в определенных случаях, когда есть уверенность в возможности обеспечить изоляцию обвиняемого в домашних условиях, можно рекомендовать стороне обвинения ходатайствовать перед судом об избрании обвиняемому в качестве меры пресечения домашнего ареста.
Отсутствие практической значимости рассматриваемой меры пресечения отмечается в литературе. Так, А.В. Смирнов и К.Б. Калиновский отмечают как обязательное условие наличие нормативной, организационной и материально-технической базы для исполнения домашнего ареста. На сегодняшний день отсутствие этого условия практически исключает использование данной меры пресечения в практике <30>.
--------------------------------
<30> См.: Комментарий к УПК РФ / Под ред. А.В. Смирнова (ст. 107).

Контроль за лицами, находящимися под домашним арестом, целесообразно было бы возложить на Федеральную службу исполнения наказаний (ФСИН России), которая является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю и надзору в сфере исполнения уголовных наказаний в отношении осужденных, функции по содержанию лиц, подозреваемых либо обвиняемых в совершении преступлений, и подсудимых, находящихся под стражей, их охране и конвоированию, а также функции по контролю за поведением условно осужденных и осужденных, которым судом предоставлена отсрочка отбывания наказания <31>.
--------------------------------
<31> Указ Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1314 (в ред. от 14.05.2010) "Вопросы Федеральной службы исполнения наказаний" // Собрание законодательства РФ. 2004. N 42. Ст. 4109.

Должен быть поставлен вопрос о введении в составе территориальных уголовно-исполнительных инспекций ФСИН России специальных должностей сотрудников, в обязанности которых входил бы надзор за обвиняемыми (подозреваемыми), находящимися под домашним арестом. Содержание под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений исполняется в следственных изоляторах ФСИН России; соответственно, исполнение домашнего ареста также должно быть возложено на должностных лиц этого ведомства. Опросы практических работников показали, что попытки органов предварительного расследования возложить исполнение домашнего ареста на подразделения ФСИН успехов не имели.
При этом следует признать законным и допустимым применение в отношении лиц, находящихся под домашним арестом, мер технического контроля, которые распространяются на лиц, осужденных к ограничению свободы (ст. 53 УК РФ). Домашний арест создает большие ограничения прав и свобод лица, т.к. может быть связан с полным запретом покидать жилище, а к ограничению свободы это не относится. Исходя из правил исчисления сроков наказаний и зачета наказаний, один день домашнего ареста засчитывается за два дня ограничения свободы (ч. 3 ст. 72 УК РФ). Так же как и уголовное наказание, домашний арест применяется по судебному решению. Тем более средства технического контроля, допустимые к применению при ограничении свободы, могли бы применяться при домашнем аресте.
Предложения об использовании электронных средств контроля за надлежащим поведением обвиняемого при домашнем аресте выдвигаются постоянно. Полагаем, внедрение современных средств слежения сделает эту меру пресечения действительно альтернативной заключению под стражу и будет соответствовать уголовно-правовой и процессуальной политике сокращения количества лиц, ожидающих приговора суда в следственных изоляторах.

2. Залог

Статья 106. Залог
1. Залог состоит во внесении или в передаче подозреваемым, обвиняемым либо другим физическим или юридическим лицом на стадии предварительного расследования в орган, в производстве которого находится уголовное дело, а на стадии судебного производства - в суд недвижимого имущества и движимого имущества в виде денег, ценностей и допущенных к публичному обращению в Российской Федерации акций и облигаций в целях обеспечения явки подозреваемого либо обвиняемого к следователю, дознавателю или в суд, предупреждения совершения им новых преступлений. Залог может быть избран в любой момент производства по уголовному делу.
2. Залог в качестве меры пресечения применяется в отношении подозреваемого либо обвиняемого по решению суда в порядке, установленном статьей 108 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, определенных настоящей статьей. Ходатайствовать о применении залога перед судом вправе подозреваемый, обвиняемый либо другое физическое или юридическое лицо. Ходатайство о применении залога подается в суд по месту производства предварительного расследования и обязательно для рассмотрения судом наряду с ходатайством следователя, дознавателя об избрании в отношении того же подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения, если последнее поступит.
3. Вид и размер залога определяются судом с учетом характера совершенного преступления, данных о личности подозреваемого либо обвиняемого и имущественного положения залогодателя. При этом по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести размер залога не может быть менее ста тысяч рублей, а по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях - менее пятисот тысяч рублей. Не может приниматься в качестве залога имущество, на которое в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации не может быть обращено взыскание. Порядок оценки, содержания указанного в части первой настоящей статьи предмета залога, управления им и обеспечения его сохранности определяется Правительством Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
4. Недвижимое имущество, допущенные к публичному обращению в Российской Федерации акции и облигации, ценности могут быть приняты в залог при условии предоставления подлинных экземпляров документов, подтверждающих право собственности залогодателя на передаваемое в залог имущество, и отсутствия ограничений (обременений) прав на такое имущество. В случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ограничение (обременение) прав на имущество не подлежит государственной регистрации или учету, осуществляемому в том числе депозитарием или держателем реестра владельцев ценных бумаг (регистратором), залогодатель в письменной форме подтверждает достоверность информации об отсутствии ограничений (обременений) прав на такое имущество.
5. Деньги, являющиеся предметом залога, вносятся на депозитный счет соответствующего суда или органа, в производстве которого находится уголовное дело. О принятии залога судом или органом, в производстве которого находится уголовное дело, составляется протокол, копия которого вручается залогодателю.
6. Если залог вносится лицом, не являющимся подозреваемым либо обвиняемым, то ему разъясняются существо подозрения, обвинения, в связи с которым избирается данная мера пресечения, и связанные с ней обязательства и последствия их нарушения.
7. В постановлении или определении суда о применении залога в качестве меры пресечения суд устанавливает срок внесения залога. Если подозреваемый либо обвиняемый задержан, то суд при условии признания задержания законным и обоснованным продлевает срок задержания до внесения залога, но не более чем на 72 часа с момента вынесения судебного решения. В случае, если в установленный срок залог не внесен, суд по ходатайству, возбужденному в соответствии со статьей 108 настоящего Кодекса, рассматривает вопрос об избрании в отношении подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения.
8. Если внесение залога применяется вместо ранее избранной меры пресечения, то эта мера пресечения действует до внесения залога.
9. В случае нарушения подозреваемым либо обвиняемым обязательств, связанных с внесенным залогом, залог обращается в доход государства по судебному решению, выносимому в соответствии со статьей 118 настоящего Кодекса.
10. В остальных случаях суд при постановлении приговора или вынесении определения либо постановления о прекращении уголовного дела решает вопрос о возвращении залога залогодателю. При прекращении уголовного дела следователем, дознавателем залог возвращается залогодателю, о чем указывается в постановлении о прекращении уголовного дела.
(Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ (в ред. от 20.03.2011) // Собрание законодательства РФ. 2001. N 52 (ч. I). Ст. 4921. Далее по тексту - УПК).

2.1. Понятие залога как меры пресечения

В правовом понимании залог представляет собой способ обеспечения обязательства, при котором залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества.
В УПК залог состоит во внесении или в передаче подозреваемым, обвиняемым либо другим физическим или юридическим лицом на стадии предварительного расследования в орган, в производстве которого находится уголовное дело, а на стадии судебного производства - в суд недвижимого имущества и движимого имущества в виде денег, ценностей и допущенных к публичному обращению в Российской Федерации акций и облигаций (ч. 1 ст. 106 УПК).
В теории уголовного процесса справедливо отмечается, что залог как мера уголовно-процессуального пресечения является имущественной <32>. В связи с этим можно обоснованно заключить, что при ее применении действуют не только уголовно-процессуальные нормы, но и нормы гражданского и иного права, регулирующие имущественные и связанные с ними неимущественные отношения.
--------------------------------
<32> Богданчиков С.В. Залог в уголовном судопроизводстве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2010. 25 с.

Следует учитывать, что данная мера пресечения применяется исключительно в целях обеспечения явки подозреваемого либо обвиняемого к следователю, дознавателю или в суд, а также предупреждения совершения им новых преступлений (ч. 1 ст. 106 УПК). Принятые в качестве залога недвижимое имущество или движимое имущество в виде денег, ценностей и допущенных к публичному обращению в РФ акций и облигаций не могут быть использованы для возмещения ущерба потерпевшему или государству, причиненного преступлением.
Залог с гражданско-правовой точки зрения возникает либо в силу договора, либо закона (ст. 3 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 "О залоге" <33>). Залог как мера пресечения возникает в силу закона, поскольку УПК содержит прямое указание на то, что залог применяется в силу обеспечения явки подозреваемого либо обвиняемого к следователю, дознавателю или в суд, предупреждения совершения им новых преступлений, а также точного указания имущества, которое вносится в залог. Процессуальное оформление залога осуществляется как при помощи процессуальных документов, предусмотренных УПК (постановление, определение, протокол и т.п.), так и иных документов гражданского оборота (договор, реестр и др.).
--------------------------------
<33> Закон РФ от 29.05.1992 N 2872-1 (в ред. от 30.12.2008) "О залоге" // Ведомости СНД и ВС РФ. 11.06.1992. N 23. Ст. 1239.

Практика свидетельствует, что залог, как мера пресечения в ходе производства по уголовному делу применяется достаточно редко. Так, по данным Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации, в 2009 году на стадии дознания и предварительного следствия лишь в отношении 1225 лиц была избрана мера пресечения в виде залога на общую сумму 374,7 млн. руб. При этом средняя сумма залога на одно лицо составила 305,9 тыс. руб.
В то же время, в случае нарушения подозреваемым либо обвиняемым обязательств, связанных с внесенным залогом, залог обращался в доход государства в 42 случаях на сумму внесенного залога 5,2 млн. руб., или 123,8 тыс. руб. с одного лица. На стадии судебного рассмотрения избрана мера пресечения в виде залога в отношении 130 лиц на общую сумму внесенного залога 56,8 млн. руб. Средняя сумма залога на одно лицо составила 436,9 тыс. руб. Обращено залога в доход государства в 15 случаях на сумму внесенного залога 1,6 млн. руб., или 106,7 тыс. руб. с одного лица.
В 2010 году было заявлено 769 ходатайств о применении залога, из них удовлетворено лишь 648 <34>. Уменьшение количества поданных ходатайств обусловлено несовершенством процессуального порядка действий следователя, дознавателя, суда при избрании залога, неопределенностью его предмета, сложностью проверки правовой чистоты документов, например, подтверждающих право собственности на недвижимость, в случае заявления ее в качестве предмета залога. Именно поэтому следователь, дознаватель, суд избирают чаще всего в качестве предмета залога деньги, являющиеся эквивалентом в имущественных отношениях, либо другую меру пресечения.
--------------------------------
<34> Сайт Верховного Суда Российской Федерации // http://www.vsrf.ru/.

Особенностью залога как меры пресечения является то, что в качестве предмета залога предусмотрена возможность внесения недвижимого имущества и движимого имущества в виде денег, ценностей и допущенных к публичному обращению в Российской Федерации акций и облигаций (ч. 1 ст. 106 УПК).
Кроме того, законодатель установил, что на стадии предварительного расследования залог вносится или передается в орган, в производстве которого находится уголовное дело, а на стадии судебного производства - в суд. Однако как свидетельствует практика, залог в большинстве случаев перечисляется на депозитные счета судов.
Вместе с тем ходатайствовать о применении залога может не только следователь с согласия руководителя следственного органа и дознаватель с согласия прокурора (ст. 108 УПК), но и подозреваемый, обвиняемый либо другое физическое или юридическое лицо (ч. 2 ст. 106 УПК).
Федеральным законом от 07.04.2010 N 60-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" также установлен нижний предел размера залога, который может быть внесен в денежном эквиваленте по уголовным делам: о преступлениях небольшой и средней тяжести - не менее ста тысяч рублей, а по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях - не менее пятисот тысяч рублей.
Следует учитывать, что порядок оценки, содержания предмета залога, управления им и обеспечения его сохранности определяется Правительством Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации (ч. 3 ст. 106 УПК) <35>.
--------------------------------
<35> См.: Приказ Минэкономразвития РФ от 20.07.2007 N 256 (в ред. от 22.10.2010) "Об утверждении федерального стандарта оценки "Общие понятия оценки, подходы к оценке и требования к проведению оценки (ФСО N 1)" // Российская газета. N 194. 04.09.2007; Федеральный закон от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.04.2011) // Собрание законодательства РФ. 03.08.1998. N 31. Ст. 3813; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (в ред. от 07.02.2011) // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. N 32. Ст. 3301; Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ (в ред. от 17.06.2010) "Об ипотеке (залоге недвижимости)" // Собрание законодательства РФ. 20.07.1998. N 29. Ст. 3400; Закон РФ от 29.05.1992 N 2872-1 (в ред. от 30.12.2008) "О залоге" // Ведомости СНД и ВС РФ. 11.06.1992. N 23. Ст. 1239.

2.2. Предмет залога

В УПК РФ в качестве предмета залога определены: 1. Недвижимое имущество; 2. Движимое имущество в виде денег, ценностей и допущенных к публичному обращению в Российской Федерации акций и облигаций (ч. 1 ст. 106 УПК РФ).
1. В литературе справедливо отмечается, что законодатель в указанной норме статьи УПК не определил понятие недвижимого имущества, что потенциально ограничивает возможности использования многих объектов недвижимости в качестве залога <36>.
--------------------------------
<36> См.: Азаренок Н., Камышин В. Об эффективности изменений норм УПК РФ о залоге // Уголовное право. 2010. N 4. С. 84 - 89.

Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" в ст. 1 к недвижимому имуществу (недвижимости) относит: земельные участки, участки недр и все объекты, которые связаны с землей так, что их перемещение без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, предприятия как имущественные комплексы <37>.
--------------------------------
<37> Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ (в ред. от 20.03.2011) "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" // Собрание законодательства РФ. 28.07.1997. N 30. Ст. 3594.

В то же время Гражданский кодекс РФ дает определение недвижимым и движимым вещам, указывая, в частности, что к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся помимо земельных участков, участков недр и всего, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства, также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты и иное имущество (ст. 130 ГК РФ).
Статья 35 Закона РФ "О залоге" устанавливает, что предметом залога с оставлением заложенного имущества у залогодателя могут быть предприятия, здания, сооружения, квартиры, транспортные средства, космические объекты.
В соответствии со ст. 6 указанного Закона предметом залога может быть любое имущество, которое в соответствии с законодательством РФ может быть отчуждено залогодателем. При этом следует учитывать, что предметом залога могут быть лишь те объекты, которые с момента отделения не становятся объектом прав третьего лица.
Имущество, находящееся в общей собственности, может быть передано в залог только с согласия всех собственников. Залог собственником своей доли в общей долевой собственности не требует согласия остальных собственников. Собственник квартиры самостоятельно решает вопрос о сдаче ее в залог (ст. 7 Закона о залоге).
В соответствии с ч. 1 ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом) <38>.
--------------------------------
<38> В ГК РФ предмет залога рассматривается применительно к кредитору. Относительно залога как меры пресечения указанные в ст. 336 ГК РФ предметы могут рассматриваться в качестве залога.

Кроме того, в соответствии с ч. 2 ст. 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания, может быть законом запрещен или ограничен. К такому имуществу относятся:
жилое помещение (его части), если для залогодателя и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением случая, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;
земельные участки, на которых расположено жилое помещение (его части), исключая случай, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;
предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;
имущество, необходимое для профессиональных занятий залогодателя, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда;
используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, корма, необходимые для их содержания до выгона на пастбища (выезда на пасеку), а также хозяйственные строения и сооружения, необходимые для их содержания;
семена, необходимые для очередного посева;
продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого залогодателя и лиц, находящихся на его иждивении;
топливо, необходимое семье залогодателя для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;
средства транспорта и другое необходимое залогодателю в связи с его инвалидностью имущество;
призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден залогодатель <39>.
--------------------------------
<39> Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (в ред. от 23.12.2010) // Собрание законодательства РФ. 18.11.2002. N 46. Ст. 4532. Далее - ГПК РФ.

В случае, когда залогодателем является юридическое лицо, перечень имущества организаций, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам, определяется федеральным законом (ст. 446 ГПК РФ).
Конституционный суд разъяснил, что "положения статьи 446 ГПК Российской Федерации, запрещающие обращать взыскание не на любое принадлежащее должнику жилое помещение, а лишь на то, которое является для него единственным пригодным для проживания, направлены на защиту конституционного права на жилище не только самого должника, но и членов его семьи, в том числе находящихся на его иждивении несовершеннолетних, престарелых, инвалидов, а также на обеспечение охраны государством достоинства личности, как того требует статья 21 (часть 1) Конституции Российской Федерации, условий нормального существования и гарантий социально-экономических прав в соответствии со статьей 25 Всеобщей декларации прав человека" <40>.
--------------------------------
<40> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 04.12.2003 N 456-О "Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности абзацев первого и второго пункта 1 статьи 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации" // Вестник Конституционного Суда РФ. N 3. 2004.

В качестве предмета залога как меры пресечения может выступать недвижимое имущество, находящееся в собственности физических и юридических лиц, а именно: 1) земельный участок; 2) объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, предприятия как имущественные комплексы, объекты незавершенного строительства; 3) воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания.
1. Земельный участок - часть земной поверхности, границы которой определены в соответствии с федеральными законами <41>. В соответствии с ч. 2 ст. 15 Земельного кодекса РФ земельные участки, приобретенные гражданами и юридическими лицами по основаниям, предусмотренным законодательством РФ, могут являться собственностью граждан и юридических лиц (частной собственностью). Так в соответствии с ч. 1 ст. 260 ГК РФ лица, имеющие в собственности земельный участок, вправе отдавать его в залог.
--------------------------------
<41> Федеральный закон от 24.07.2007 N 221-ФЗ (в ред. от 27.12.2009) "О государственном кадастре недвижимости" (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.03.2010) // Собрание законодательства РФ. 30.07.2007. N 31. Ст. 4017; Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ (в ред. от 20.03.2011) "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" // Собрание законодательства РФ. 28.07.1997. N 30. Ст. 3594; Лесной кодекс Российской Федерации от 04.12.2006 N 200-ФЗ (в ред. от 29.12.2010) // Собрание законодательства РФ. 11.12.2006. N 50. Ст. 5278; Федеральный закон от 15.04.1998 N 66-ФЗ (в ред. от 30.12.2008) "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" // Собрание законодательства РФ. 20.04.1998. N 16. Ст. 1801; Федеральный закон от 07.07.2003 N 112-ФЗ (в ред. от 30.12.2008) "О личном подсобном хозяйстве" // Собрание законодательства РФ. 14.07.2003. N 28. Ст. 2881; Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 18.11.2002. N 46. Ст. 4532; Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 N 190-ФЗ (в ред. от 20.03.2011) // Собрание законодательства РФ. 03.01.2005. N 1 (часть 1). Ст. 16; Водный кодекс Российской Федерации от 03.06.2006 N 74-ФЗ (в ред. от 28.12.2010) // Собрание законодательства РФ. 05.06.2006. N 23. Ст. 2381; Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (в ред. от 02.07.2010) // Собрание законодательства РФ. 25.07.2005. N 30 (ч. II). Ст. 3126; Федеральный закон от 21.12.2004 N 172-ФЗ "О переводе земель или земельных участков из одной категории в другую" (в ред. от 20.03.2011) // Собрание законодательства РФ. 27.12.2004. N 52 (часть 1). Ст. 5276; Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.2001 N 136-ФЗ (в ред. от 20.03.2011) // Собрание законодательства РФ. 29.10.2001. N 44. Ст. 4147.

Право на земельный участок должно быть зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним <42>, который содержит информацию о существующих и прекращенных правах на объекты недвижимого имущества, данные об указанных объектах и сведения о правообладателях, об ограничениях (обременениях) (ст. 12). В соответствии с Федеральным законом "О государственном кадастре недвижимости" <43> земельному участку присваивается государственный учетный номер (кадастровый номер), не повторяющийся во времени и на территории РФ.
--------------------------------
<42> О Правилах ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним. См.: Постановление Правительства РФ от 18.02.1998 N 219. О Правилах ведения книг учета документов и дел правоустанавливающих документов при государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. См.: Приказ Минюста РФ от 24.12.2001 N 343.
<43> Федеральный закон от 24.07.2007 N 221-ФЗ (в ред. от 01.03.2010) "О государственном кадастре недвижимости" // Собрание законодательства РФ. 30.07.2007. N 31. Ст. 4017.

Единый государственный реестр прав содержит дела, включающие в себя правоустанавливающие документы на недвижимое имущество, и книги учета документов. Дело правоустанавливающих документов открывается на каждый объект недвижимого имущества. В него включаются все документы, поступающие для регистрации прав на указанный объект.
Книги учета документов содержат данные о:
принятых на регистрацию документах об объекте недвижимого имущества, правообладателях, регистрируемом праве и заявителях;
выданных свидетельствах о государственной регистрации прав;
выписках и справках из Единого государственного реестра прав, об иных документах.
Дело правоустанавливающих документов идентифицируется тем же номером, что и соответствующий раздел Единого государственного реестра прав.
В случае если в установленном порядке объекту недвижимого имущества не присвоен кадастровый номер, идентификация объекта недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав осуществляется по условному номеру, который присваивается ему органом, осуществляющим государственную регистрацию прав, в порядке, установленном органом нормативно-правового регулирования в сфере государственной регистрации прав <44>.
--------------------------------
<44> См.: Приказом Минюста РФ от 08.12.2004 N 192 утверждена Инструкция о порядке присвоения при проведении государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним объектам недвижимого имущества условных номеров, которым в установленном законодательством Российской Федерации порядке не присвоен кадастровый номер.

Следует учитывать, что разделы Единого государственного реестра прав, дела правоустанавливающих документов и книги учета документов подлежат постоянному хранению, их уничтожение, а равно изъятие из них каких-либо документов или их частей не допускается.
Если разделы Единого государственного реестра прав, документы, хранящиеся в делах правоустанавливающих документов, и книги учета документов признаны вещественными доказательствами по уголовному делу, их выемка осуществляется в соответствии с УПК РФ. После вступления приговора в законную силу либо по истечении срока обжалования постановления или определения о прекращении уголовного дела суд или следователь, дознаватель должны возвратить указанные разделы и документы в соответствующий орган, осуществляющий государственную регистрацию прав.
В соответствии с ч. 2 ст. 23 Федерального закона "О государственном кадастре недвижимости" <45> объекту недвижимости выдается:
--------------------------------
<45> Федеральный закон от 24.07.2007 N 221-ФЗ (в ред. от 01.03.2010) "О государственном кадастре недвижимости" // Собрание законодательства РФ. 30.07.2007. N 31. Ст. 4017.

1) кадастровый паспорт объекта недвижимости (при постановке на учет такого объекта недвижимости);
2) кадастровую выписку об объекте недвижимости, содержащую внесенные в государственный кадастр недвижимости при кадастровом учете новые сведения о таком объекте недвижимости (при учете изменений такого объекта недвижимости);
3) кадастровую выписку об объекте недвижимости, содержащую внесенные в государственный кадастр недвижимости при кадастровом учете сведения о части такого объекта недвижимости, на которую распространяется ограничение (обременение) вещных прав (при учете части такого объекта недвижимости);
4) кадастровую выписку об объекте недвижимости, содержащую внесенные в государственный кадастр недвижимости сведения о прекращении существования такого объекта недвижимости (при снятии с учета такого объекта недвижимости).
Действующее законодательство предусматривает различные виды земельных участков.
Так, согласно ст. 7 Лесного кодекса РФ лесным участком является земельный участок, границы которого определяются в соответствии со ст. ст. 67, 69, 92 указанного закона. Лесные участки в составе земель лесного фонда находятся в федеральной собственности. Формы собственности на лесные участки в составе земель иных категорий определяются в соответствии с земельным законодательством.
В ст. 1 Федерального закона "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" садовый земельный участок определяется как земельный участок, предоставленный гражданину или приобретенный им для выращивания плодовых, ягодных, овощных, бахчевых или иных сельскохозяйственных культур и картофеля, а также для отдыха (с правом возведения жилого строения и регистрации проживания в нем и хозяйственных строений и сооружений) <46>.
--------------------------------
<46> Постановление Конституционного Суда РФ от 14.04.2008 N 7-П "По делу о проверке конституционности абзаца второго статьи 1 Федерального закона "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" в связи с жалобами ряда граждан" // Собрание законодательства РФ. 05.05.2008. N 18. Ст. 2089.

Огородный земельный участок - это земельный участок, предоставленный гражданину или приобретенный им для выращивания ягодных, овощных, бахчевых или иных сельскохозяйственных культур и картофеля (с правом или без права возведения некапитального жилого строения и хозяйственных строений и сооружений в зависимости от разрешенного использования земельного участка, определенного при зонировании территории).
Дачный земельный участок представляет собой земельный участок, предоставленный гражданину или приобретенный им в целях отдыха (с правом возведения жилого строения без права регистрации проживания в нем или жилого дома с правом регистрации проживания в нем и хозяйственных строений и сооружений, а также с правом выращивания плодовых, ягодных, овощных, бахчевых или иных сельскохозяйственных культур и картофеля).
В соответствии со ст. 4 Федерального закона "О личном подсобном хозяйстве" для ведения личного подсобного хозяйства могут использоваться земельный участок в границах населенного пункта - приусадебный земельный участок, который предназначен для производства сельскохозяйственной продукции, а также для возведения жилого дома, производственных, бытовых и иных зданий, строений, сооружений с соблюдением градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил и нормативов.
Земельный участок за пределами границ населенного пункта - полевой земельный участок, используется исключительно для производства сельскохозяйственной продукции без права возведения на нем зданий и строений.
2. Объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, предприятия как имущественные комплексы, объекты незавершенного строительства.
В ст. 2 Федерального закона от 30.12.2009 N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" под зданием понимается объемная строительная система, имеющая надземную и (или) подземную части, включающая в себя помещения, сети инженерно-технического обеспечения и системы инженерно-технического обеспечения и предназначенная для проживания и (или) деятельности людей (жилые дома, корпуса предприятий, учреждений, организаций, поликлиники, библиотеки, музеи, кинотеатры и т.д.), размещения производства, хранения продукции или содержания животных, а также предназначенная для обучения, проведения досуга, исполнения религиозных обрядов (церковные здания) и др.
Сооружение - это результат строительства, представляющий собой объемную, плоскостную или линейную строительную систему, имеющую наземную, надземную и (или) подземную части, состоящую из несущих, а в отдельных случаях и ограждающих строительных конструкций и предназначенную для выполнения производственных процессов различного вида, хранения продукции, временного пребывания людей, перемещения людей и грузов <47>.
--------------------------------
<47> Федеральный закон от 30.12.2009 N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" // Собрание законодательства РФ. 04.01.2010. N 1. Ст. 5.

В соответствии с ч. 2 ст. 288 ГК РФ жилые помещения предназначены для проживания граждан. Гражданин может проживать в жилом помещении, будучи его собственником либо нанимателем. Как собственник жилого помещения гражданин может использовать его для личного проживания и проживания членов его семьи.
Жилищный кодекс РФ <48> к жилым помещениям относит:
--------------------------------
<48> Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 N 188-ФЗ (в ред. от 30.11.2010) // Собрание законодательства РФ. 03.01.2005. N 1 (часть 1). Ст. 14.

1) жилой дом, часть жилого дома - индивидуально-определенное здание, которое состоит из комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании.
2) квартира, часть квартиры - структурно обособленное помещение в многоквартирном доме, обеспечивающее возможность прямого доступа к помещениям общего пользования в таком доме и состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком обособленном помещении;
3) комната - часть жилого дома или квартиры, предназначенная для использования в качестве места непосредственного проживания граждан в жилом доме или квартире (ст. 16).
Нежилое здание (помещение) - предназначено для использования для производственных, торговых, культурно-просветительных, лечебно-санитарных, коммунально-бытовых, административных и др. (кроме постоянного проживания) целей <49>.
--------------------------------
<49> Приказ Минземстроя РФ от 04.08.1998 N 37 (в ред. от 04.09.2000) "Об утверждении Инструкции о проведении учета жилищного фонда в Российской Федерации" // Журнал руководителя и главного бухгалтера ЖКХ. N 1 - 2. 1999 (Инструкция (продолжение)), Журнал руководителя и главного бухгалтера ЖКХ. N 3. 1999 (Инструкция (окончание)).

Размещение в жилых домах промышленных производств не допускается. Размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилое в соответствии со ст. 22 Жилищного кодекса РФ от 29.12.2004 N 188-ФЗ.
Предприятие как имущественный комплекс используется для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ). В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом залога.
К объектам незавершенного строительства относятся объекты: строительство которых продолжается; строительство которых приостановлено, законсервировано или окончательно прекращено, но не списано в установленном порядке; находящиеся в эксплуатации, по которым акты приемки еще не оформлены в установленном порядке <50>.
--------------------------------
<50> См.: Методические рекомендации по бухгалтерскому учету инвестиций, осуществляемых в форме капитальных вложений в сельскохозяйственных организациях (утв. Минсельхозом РФ 22.10.2008).

В соответствии с Федеральным законом от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" право собственности на объект незавершенного строительства регистрируется на основании документов, подтверждающих право собственности на данный земельный участок, разрешение на строительство, проектной документации и документов, содержащих описание объекта незавершенного строительства.
В случае, если земельный участок, отведенный для создания объекта недвижимого имущества, принадлежит заявителю на ином праве, чем право собственности, право собственности заявителя на объект незавершенного строительства регистрируется на основании документов, подтверждающих право пользования данным земельным участком, разрешения на строительство, проектной документации и документов, содержащих описание объекта незавершенного строительства.
3. Воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания.
В соответствии со ст. 32 Воздушного кодекса РФ от 19.03.1997 N 60-ФЗ воздушное судно представляет собой летательный аппарат, поддерживаемый в атмосфере за счет взаимодействия с воздухом, отличного от взаимодействия с воздухом, отраженным от поверхности земли или воды и предназначено для выполнения полетов в гражданской, государственной или экспериментальной авиации.
Предметом залога как меры пресечения может являться только гражданское воздушное судно, которое осуществляет воздушные перевозки пассажиров, багажа, грузов, почты и в соответствии со ст. 7 указанного Закона находится в собственности физических лиц, юридических лиц <51>.
--------------------------------
<51> Воздушный кодекс Российской Федерации от 19.03.1997 N 60-ФЗ (в ред. от 07.02.2011) // Собрание законодательства РФ. 24.03.1997. N 12. Ст. 1383.

Гражданские воздушные суда подлежат государственной регистрации <52> в Государственном реестре гражданских воздушных судов Российской Федерации с выдачей свидетельств о государственной регистрации. Ведение Государственного реестра гражданских воздушных судов Российской Федерации возлагается на Федеральное агентство воздушного транспорта <53>.
--------------------------------
<52> Федеральный закон от 14.03.2009 N 31-ФЗ "О государственной регистрации прав на воздушные суда и сделок с ними" // Собрание законодательства РФ. 16.03.2009. N 11. Ст. 1260; Приказ Минтранса РФ от 02.07.2007 N 85 (в ред. от 17.11.2009) "Об утверждении Правил государственной регистрации гражданских воздушных судов Российской Федерации" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, N 41. 08.10.2007.
<53> Постановление Правительства РФ от 30.07.2004 N 396 (в ред. от 15.06.2010) "Об утверждении Положения о Федеральном агентстве воздушного транспорта" // Собрание законодательства РФ. 09.08.2004. N 32. Ст. 3343.

В случае внесения гражданского воздушного судна в качестве предмета залога сведения о залоге подлежат включению в Государственный реестр гражданских воздушных судов Российской Федерации (ст. 33 Воздушного кодекса Российской Федерации).
Под морским судном понимается самоходное или несамоходное плавучее сооружение, используемое в целях торгового мореплавания: перевозки грузов, пассажиров и их багажа; рыболовства; разведки и разработки минеральных и других неживых ресурсов морского дна и его недр; лоцманской и ледокольной проводки; поисковых, спасательных и буксирных операций; подъема затонувшего в море имущества; гидротехнических, подводно-технических и других подобных работ; санитарного, карантинного и другого контроля; защиты и сохранения морской среды; проведения морских научных исследований; учебных, спортивных и культурных целей; иных целей <54>.
--------------------------------
<54> Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 N 81-ФЗ (в ред. от 22.11.2010) // Собрание законодательства РФ. 03.05.1999. N 18. Ст. 2207.

В соответствии со ст. 12 Кодекса торгового мореплавания РФ морские судна могут находиться в собственности граждан и юридических лиц и являться объектом залога.
Суда с ядерными энергетическими установками могут находиться в собственности только Российской Федерации, за исключением судов с ядерными энергетическими установками атомного ледокольного флота, которые могут находиться в собственности российских юридических лиц, включенных в утверждаемый Президентом Российской Федерации перечень российских юридических лиц, в собственности которых могут находиться ядерные установки.
Судном внутреннего плавания является самоходное (осуществляющее перевозки грузов, пассажиров и их багажа, почтовых отправлений, буксировку судов и иных плавучих объектов) или несамоходное плавучее сооружение, используемое в целях судоходства, в том числе судно смешанного (река - море) плавания, паром, дноуглубительный и дноочистительный снаряды, плавучий кран и другие технические сооружения подобного рода, которые по своим техническим характеристикам пригодны и в установленном порядке допущены к эксплуатации в целях судоходства по морским и внутренним водным путям (ст. 3) <55>.
--------------------------------
<55> Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федерации от 07.03.2001 N 24-ФЗ (в ред. от 27.12.2009) // Собрание законодательства РФ. 12.03.2001. N 11. Ст. 1001.

В соответствии со ст. 15, 16 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ суда внутреннего плавания могут находиться в любой собственности, которая возникает с момента государственной регистрации такого права в Государственном судовом реестре Российской Федерации или судовой книге.
Государственная регистрация самоходных судов внутреннего плавания с главными двигателями мощностью не менее чем 55 киловатт и несамоходных судов вместимостью не менее чем 80 тонн, а также любых пассажирских и наливных судов, прогулочных парусных судов независимо от наличия и мощности главных двигателей и вместимости таких судов, других прогулочных судов и спортивных судов (за исключением парусных) независимо от количества пассажиров на них, в том числе спортивных и прогулочных самоходных судов с главными двигателями мощностью не менее чем 55 киловатт, спортивных и прогулочных несамоходных судов вместимостью не менее чем 80 тонн осуществляется государственными речными судоходными инспекциями бассейнов в Государственном судовом реестре Российской Федерации.
Не подлежат государственной регистрации в Государственном судовом реестре Российской Федерации спортивные парусные суда независимо от наличия и мощности главных двигателей и вместимости таких судов (ст. 17).
Суда внутреннего плавания, находящиеся в собственности физических и юридических лиц, зарегистрированные в установленном законом порядке, могут являться предметом залога как меры пресечения.
В качестве предмета залога как меры пресечения не может выступать следующее недвижимое имущество: 1) участки недр, 2) космические объекты, 3) культурные ценности.
1. Участки недр. В соответствии с Законом РФ от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" недра являются частью земной коры, расположенной ниже почвенного слоя, а при его отсутствии - ниже земной поверхности и дна водоемов и водотоков, простирающейся до глубин, доступных для геологического изучения и освоения. Недра в границах территории Российской Федерации, включая подземное пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и иные ресурсы, являются государственной собственностью. Вопросы владения, пользования и распоряжения недрами находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Участки недр не могут быть предметом купли, продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться в иной форме. Права пользования недрами могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается федеральными законами.
2. Космические объекты. Российское законодательство, в частности Закон "О космической деятельности" <56>, не дает определения космического объекта. Международные документы относят к ним объекты, запущенные в космос или доставленные на небесные тела либо сооруженные на них. Некоторые из международных актов в качестве космических объектов рассматривают не только объект в целом, но и его составные части, а также средство его доставки (его часть), указывают виды космических объектов (станции, установки, оборудование, космические корабли).
--------------------------------
<56> Закон РФ от 20.08.1993 N 5663-1 (в ред. от 30.12.2008) "О космической деятельности" // Российская газета. N 186. 06.10.1993.

Таким образом, космические объекты представляют собой объекты, запущенные на орбиту вокруг Земли и совершившие не менее одного витка, или объекты, запущенные дальше в космическое пространство <57>.
--------------------------------
<57> Приказ Роскосмоса от 22.03.2010 N 44 "Об утверждении Административного регламента Федерального космического агентства по исполнению государственной функции по ведению Регистра космических объектов, запускаемых Российской Федерацией в космическое пространство" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. N 42. 18.10.2010.

В соответствии со ст. 17 Закона о космической деятельности космические объекты РФ подлежат регистрации и должны иметь маркировку, удостоверяющую их принадлежность РФ. Статьей 1207 ГК РФ установлено, что к праву собственности и иным вещным правам на космические объекты, подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы.
В качестве предмета залога, обеспечивающего явку подозреваемого либо обвиняемого к следователю, дознавателю или в суд, а также предупреждения совершения ими новых преступлений, космические объекты не могут быть использованы.
3. Культурные ценности. В соответствии со ст. 51 Основ законодательства Российской Федерации о культуре хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, картинных галереях, библиотеках, архивах и других государственных организациях культуры культурные ценности не могут быть сданы под залог <58>.
--------------------------------
<58> Основы законодательства Российской Федерации о культуре (в ред. от 08.05.2010) // Ведомости СНД и ВС РФ. 19.11.1992. N 46. Ст. 2615.

2. В качестве предмета залога может вноситься движимое имущество в виде: 1) денег, 2) ценностей и 3) допущенных к публичному обращению в Российской Федерации акций и облигаций.
1. Деньги (денежные средства) - денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации, а также средства на банковских счетах и в банковских вкладах (ст. 1) <59>. В соответствии со ст. 140 ГК РФ на всей территории Российской Федерации законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости, является рубль. Платежи на территории Российской Федерации осуществляются путем наличных и безналичных расчетов.
--------------------------------
<59> Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ (в ред. от 07.02.2011) "О валютном регулировании и валютном контроле" // Собрание законодательства РФ. 15.12.2003. N 50. Ст. 4859.

Безналичные расчеты осуществляются через кредитные организации (филиалы) и/или Банк России по счетам, открытым на основании договора банковского счета или договора корреспондентского счета (субсчета), если иное не установлено законодательством и не обусловлено используемой формой расчетов <60>.
--------------------------------
<60> Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации (утв. Банком России 03.10.2002 N 2-П) (в ред. от 22.01.2008); Положение о порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации (утв. Банком России 01.04.2003 N 222-П) (в ред. от 26.08.2009).

Деньги, являющиеся предметом залога, вносятся на депозитный счет соответствующего суда или органа, в производстве которого находится уголовное дело (ст. 106 УПК).
Депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов открываются соответственно судам, подразделениям службы судебных приставов, правоохранительным органам, нотариусам для зачисления денежных средств, поступающих во временное распоряжение, при осуществлении ими установленной законодательством Российской Федерации деятельности и в установленных законодательством Российской Федерации случаях <61>.
--------------------------------
<61> Инструкция Банка России от 14.09.2006 N 28-И (в ред. от 25.11.2009) "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" // Вестник Банка России. N 57. 25.10.2006.

2. Ценности - драгоценные металлы и (или) драгоценные камни. К драгоценным металлам относится: золото, серебро, платина и металлы платиновой группы в самородном и аффинированном (т.е. очищенном) виде, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и иных изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления, а к драгоценным камням - алмазы, изумруды, рубины, сапфиры и александриты, а также природный жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде. К драгоценным камням приравниваются уникальные янтарные образования в порядке, установленном Правительством РФ <62>.
--------------------------------
<62> Федеральный закон от 26.03.1998 N 41-ФЗ (в ред. от 08.12.2010) "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" // Собрание законодательства РФ. 30.03.1998. N 13. Ст. 1463.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" драгоценные металлы и драгоценные камни, приобретенные в порядке, установленном законодательством РФ, могут находиться в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, муниципальной собственности, а также в собственности юридических и физических лиц.
Драгоценные металлы и драгоценные камни могут быть использованы в качестве предмета залога.
3. Допущенные к публичному обращению в Российской Федерации акции и облигации.
Акции и облигации являются ценными бумагами, т.е. документами, удостоверяющими с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при их предъявлении. С передачей акций и облигаций переходят все удостоверяемые ими права в совокупности.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.
Облигация - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт (ст. 2) <63>.
--------------------------------
<63> Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (в ред. от 07.02.2011) "О рынке ценных бумаг" // Собрание законодательства РФ. N 17. 22.04.1996. Ст. 1918.

Государственные сберегательные облигации в залог не допускается <64>.
--------------------------------
<64> Приказ Минфина РФ от 10.01.2006 N 1н (в ред. от 10.09.2010) "Об утверждении Положения об обслуживании государственных сберегательных облигаций" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. N 9. 27.02.2006.

Согласно ст. 144 ГК РФ ценная бумага должна содержать указание на виды прав, которые ею удостоверяются, обязательные реквизиты и др. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность.
В соответствии со ст. 28 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).
Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.
Держатель реестра владельцев ценных бумаг и депозитарий обязаны хранить документы, относящиеся к системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или депозитарного учета, а также документы, связанные с учетом и переходом прав на ценные бумаги, не менее пяти лет с даты их поступления держателю реестра владельцев ценных бумаг или депозитарию и (или) совершения операции с ценными бумагами, если такие документы являлись основанием для ее совершения. Перечень указанных документов, а также порядок их хранения определяются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Права, удостоверенные ценной бумагой, могут принадлежать:
1) предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя);
2) названному в ценной бумаге лицу (именная ценная бумага);
3) названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага) (ст. 145 ГК РФ).
Согласно ст. 146 ГК РФ для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента. Индоссант несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление.

2.3. Основания и условия избрания меры пресечения
в виде залога

Залог как мера пресечения применяется в целях обеспечения:
1) явки подозреваемого либо обвиняемого к следователю, дознавателю или в суд;
2) предупреждения совершения им новых преступлений.
Основаниями для избрания залога являются положения ч. 1 ст. 97 УПК. Так, при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый, подозреваемый скроется от дознания, предварительного следствия или суда либо может продолжать заниматься преступной деятельностью, либо может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу, дознаватель, следователь, а также суд при наличии ходатайства, поданного подозреваемым, обвиняемым либо другим физическим или юридическим лицом, о применении залога вправе избрать данную меру пресечения.
Согласно ч. 2 ст. 97 УПК мера пресечения может избираться также для обеспечения исполнения приговора или возможной выдачи лица в порядке, предусмотренном ст. 466 УПК.
При решении вопроса о необходимости и возможности избрания залога в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 УПК, должны учитываться тяжесть преступления, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства (ст. 99 УПК). Кроме того, учитывается имущественное положение залогодателя (ч. 3 ст. 106 УПК).
Наличие оснований для избрания залога должны подтверждаться собранными по уголовному делу доказательствами (ч. 1 ст. 74 УПК). Конституционный Суд РФ указал, что нормы об избрании меры пресечения "не предполагают возможность принятия судом решения по указанному вопросу без исследования представленных сторонами обвинения и защиты доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие оснований для применения меры пресечения" <65>. Следует учитывать, что залог может применяться лишь при наличии оснований, соответствующих указанным в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ целям, а именно в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц. "Только в этом случае их применение будет отвечать конституционному смыслу данного вида мер уголовно-процессуального принуждения, в связи с чем... следователь, дознаватель и суд, принимая решение об избрании меры пресечения, о ее отмене или изменении... в каждом случае должны обосновывать соответствие этого решения конституционно оправданным целям" <66>.
--------------------------------
<65> Постановление Конституционного Суда РФ от 22.03.2005 N 4-П "По делу о проверке конституционности ряда положений Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующих порядок и сроки применения в качестве меры пресечения заключения под стражу на стадиях уголовного судопроизводства, следующих за окончанием предварительного расследования и направлением уголовного дела в суд, в связи с жалобами ряда граждан" // Собрание законодательства РФ. 04.04.2005. N 14. Ст. 1271.
<66> Определение Конституционного Суда РФ от 23.06.2000 N 175-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан В.А. Жеребенкова и Е.С. Жигарева на нарушение их конституционных прав рядом положений Уголовно-процессуального кодекса РСФСР, касающихся применения в качестве меры пресечения заключения под стражу" // СПС "КонсультантПлюс".

Залог может быть избран в любой момент производства по уголовному делу, за исключением стадии возбуждения уголовного дела (ст. 144 - 146 УПК), где применение уголовно-процессуального принуждения исключено вообще, а также в стадии исполнения приговора, где реализуются правоотношения, связанные уже не с уголовно-процессуальным принуждением, а с уголовным наказанием <67>.
--------------------------------
<67> См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) (9-е изд., перераб. и доп.) (КНОРУС, 2010) // СПС "КонсультантПлюс".

Сроки действия данной меры прямо не указаны в законе, однако этот срок не должен быть больше времени вынесения судом приговора либо определения или постановления суда в случае прекращения им уголовного дела.
Залог в качестве меры пресечения избирается в отношении подозреваемого, обвиняемого по решению суда в порядке, установленном ст. 108 УПК.
Так, в соответствии с ч. 3 ст. 108 УПК следователь с согласия руководителя следственного органа, а также дознаватель с согласия прокурора при необходимости избрания в качестве меры пресечения залога возбуждают перед судом соответствующее ходатайство. В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются мотивы и основания, в силу которых возникла необходимость избрания данной меры пресечения. К постановлению прилагаются материалы, подтверждающие обоснованность ходатайства. Если ходатайство возбуждается в отношении подозреваемого, задержанного в порядке, установленном ст. ст. 91 и 92 УПК, то постановление и указанные материалы должны быть представлены судье не позднее чем за 8 часов до истечения срока задержания.
В связи с этим неправомерным является решение Басманного районного суда г. Москва, который отклонил ходатайство Главного следственного управления следственного комитета при Прокуратуре РФ (ГСУ СКП) об избрании в качестве меры пресечения залога для бывшего владельца банка ВЕФК гр. Г., обвиняемого по ст. ст. 160 и 174 УК РФ в растрате 890 млн. руб., обосновав свое решение тем, что в соответствии с ч. 1 ст. 106 УПК ходатайствовать перед судом о применении залога вправе подозреваемый, обвиняемый либо другое физическое или юридическое лицо, а не сторона обвинения. Систематическое толкования норм УПК, а именно ст. ст. 97, 98, 106, 108 УПК, позволяет заключить, что следователь с согласия руководителя следственного органа, а также дознаватель с согласия прокурора при необходимости избрания в качестве меры пресечения залога вправе возбуждать перед судом соответствующее ходатайство.
Аналогичное разъяснение о применении ч. 1 ст. 106 УПК дала заместитель председателя Мосгорсуда Е. Колышницына, которая, в частности, пояснила: "Ходатайствовать о применении залога перед судом вправе подозреваемый, обвиняемый либо другое физическое или юридическое лицо. Суды Москвы расценивают это дополнение в 106-ю статью как расширение прав подозреваемых и обвиняемых и других лиц, но это не означает, что следователь теперь лишен возможности обратиться с ходатайством об изменении ранее избранной меры пресечения в виде заключения под стражу на освобождение под залог" <68>.
--------------------------------
<68> Интервью заместителя председателя Мосгорсуда Е. Колышницыной // Газета "Коммерсантъ". N 71(4371). 22.04.2010.

Если внесение залога применяется вместо заключения под стражу или домашнего ареста, то подозреваемый, обвиняемый остаются под стражей или домашним арестом до внесения на депозитный счет соответствующего суда или органа, в производстве которого находится уголовное дело (ч. 5 ст. 106 УПК).
Ходатайствовать о применении залога перед судом вправе подозреваемый, обвиняемый либо другое физическое или юридическое лицо.
К другому физическому или юридическому лицу следует относить тех лиц, кто готов внести залог за обвиняемого или подозреваемого.
Физическое лицо - это гражданин (РФ, иностранный гражданин, лицо без гражданства), который в соответствии со ст. 17 ГК РФ имеет гражданские права и несет обязанности (гражданская правоспособность). Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью.
Граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; иметь иные имущественные и личные неимущественные права и т.д. (ст. 18 ГК РФ).
Закон устанавливает, что гражданин отвечает по обязательствам, возникшим в связи с внесением им залога за подозреваемого, обвиняемого, заложенным имуществом.
Физическое лицо, которое вправе ходатайствовать перед судом о применении залога за подозреваемого, обвиняемого, должно быть дееспособным, т.е. своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) по достижении восемнадцатилетнего возраста.
К физическим лицам могут относиться родственники подозреваемого, обвиняемого, его друзья, коллеги и пр.
Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.
К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.
К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения. Следует отметить, что такие юридические лица не могут выступать в качестве залогодателям при избрании меры пресечения в виде залога.
К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст. 48 ГК РФ).

2.4. Порядок действий следователя (дознавателя)
при избрании меры пресечения в виде залога

В соответствии с законом меры пресечения в виде залога применяются в отношении подозреваемого или обвиняемого только по решению суда (п. 1 ч. 2 ст. 29 УПК) и в том порядке, который установлен ст. 108 УПК для заключения под стражу.
Так, залог как мера пресечения применяется за совершение преступлений, наказание за которые УК РФ предусмотрено в виде лишения свободы на срок свыше двух лет при невозможности применения иной меры пресечения. При этом по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести размер залога не может быть менее ста тысяч рублей, а по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях - менее пятисот тысяч рублей.
В соответствии с ч. 2 ст. 106 УПК ходатайствовать о применении залога перед судом вправе:
подозреваемый (п. 5 ч. 4 ст. 46 УПК), обвиняемый (п. 5 ч. 4 ст. 47 УПК), их защитник (п. 8 ч. 1 ст. 53 УПК);
другое физическое или юридическое лицо;
следователь с согласия руководителя следственного органа;
дознаватель с согласия прокурора (ч. 2 ст. 108);
руководитель следственного органа также вправе ходатайствовать о применении залога перед судом, в случае, если он принял уголовное дело к своему производству и производит предварительное следствие в полном объеме, обладая при этом полномочиями следователя или руководителя следственной группы. Как руководитель следственной группы он в соответствии с п. 7 ч. 4 ст. 163 УПК вправе возбудить перед судом ходатайство об избрании меры пресечения виде залога.
Руководитель следственного органа в рамках осуществления контроля за ходом применения меры пресечения в виде залога, в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 39 УПК, дает согласие следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении залога. При этом он правомочен лично допрашивать подозреваемого, обвиняемого без принятия уголовного дела к своему производству при рассмотрении вопроса о даче согласия следователю на возбуждение перед судом указанного ходатайства.
Указания руководителя следственного органа в связи с ходатайством следователя об избрании меры пресечения в виде залога даются в письменном виде и обязательны для исполнения. Они могут быть обжалованы руководителю вышестоящего следственного органа. В случае обжалования их исполнение приостанавливается. Следователь предоставляет руководителю вышестоящего следственного органа материалы уголовного дела и письменные возражения на указания руководителя следственного органа (ч. 3 ст. 39 УПК);
прокурор, в соответствии с п. 8 ч. 2 ст. 37, участвуя в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей либо об отмене или изменении данной меры пресечения.
Судья также согласно ч. 7.1 ст. 108 УПК при отказе в удовлетворении ходатайства об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу вправе по собственной инициативе при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 УПК, и с учетом обстоятельств, указанных в ст. 99 УПК, избрать в отношении подозреваемого или обвиняемого меру пресечения в виде залога.
Так, Судебная коллегия внесла изменение в Постановление Верховного Суда Республики Калмыкия от 13 апреля 2010 г., изменила меру пресечения Т. с заключения под стражу на залог при рассмотрении вопроса о продлении срока содержания под стражей исходя из того, что в рассматривавшемся судом материале имеется выписка из амбулаторной карты обвиняемого, а также медицинское заключение, согласно которым Т. по состоянию здоровья не может содержаться в условиях следственного изолятора и нуждается в обследовании и лечении в условиях кардиологического отделения стационара <69>.
--------------------------------
<69> См.: Определение N 42-О10-3 // Обзор кассационной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ за первое полугодие 2010 г.

Закон предусматривает возможность заявлять ходатайства о применении залога соответствующими лицами в любой момент производства по уголовному делу: как на стадии предварительного расследования в орган, в производстве которого находится уголовное дело, так и на стадии судебного производства - в суд по месту производства предварительного расследования.
После доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания согласно ст. 92 УПК, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные ст. 46 УПК, в частности, заявлять ходатайство об избрании меры пресечения в виде залога <70>.
--------------------------------
<70> Федеральный закон "О полиции" от 07.02.2011 N 3-ФЗ предусматривает в случае применения к гражданину мер, ограничивающих его права и свободы, следует разъяснить ему причину и основания применения таких мер, а также возникающие в связи с этим права и обязанности гражданина (п. 2 ч. 4 ст. 5). Согласно ст. 14 указанного Закона в каждом случае задержания сотрудник полиции обязан разъяснить лицу, подвергнутому задержанию (далее - задержанное лицо), его право на юридическую помощь, право на услуги переводчика, право на уведомление близких родственников или близких лиц о факте его задержания, право на отказ от дачи объяснения.

В случае задержания лица по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы по основаниям, предусмотренным в ст. 91 УПК, следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора в суд также может быть направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде залога.
Согласно ч. 4 ст. 92 УПК подозреваемый должен быть допрошен в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 46, ст. ст. 189, 190 УПК. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально продолжительностью не менее 2 часов, в ходе которого могут быть обсуждены вопросы, связанные с заявлением ходатайства о залоге.
При допросе следователь (дознаватель) при наличии оснований применения залога помимо сведений об обстоятельствах совершенного преступления выясняет возможность применения данной меры пресечения.
Дознаватель, следователь не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомляет кого-либо из близких родственников, а при их отсутствии - других родственников или предоставляет возможность такого уведомления самому подозреваемому (ст. 96 УПК). Данные лица в соответствии с ч. 1 ст. 106 УПК вправе заявить ходатайство о применении залога.
Исходя из норм УПК, избрание меры пресечения в виде залога осуществляется в следующих случаях:
Следователь (дознаватель) возбуждает перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде залога.
1. При установлении оснований и возможности избрания в качестве меры пресечения в виде залога следователь с согласия руководителя следственного органа, а также дознаватель с согласия прокурора составляет постановление о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде залога, в котором указывается: лицо, в отношении которого избирается мера пресечения; преступление, в котором лицо обвиняется (подозревается); основания для избрания меры пресечения в соответствии со ст. 97 УПК; обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения в соответствии со ст. 99 УПК (тяжесть преступления, сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий, имущественное положение залогодателя и другие обстоятельства); условия, установленные ч. 1 - 2 ст. 108 УПК, с учетом особенностей ст. 106 УПК.
Так, Постановлением судьи М. от 18.12.2009 была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу в отношении Т. 1957 года рождения, ранее не судимой, имеющей на иждивении несовершеннолетнего ребенка, работавшей в должности президента общества с ограниченной ответственностью "КитЭлитНедвижимость", зарегистрированной и проживающей в Московской области, подозреваемой в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ.
В ходе предварительного расследования следователь неоднократно возбуждал перед судом ходатайство об изменении меры пресечения в отношении Т. на залог в связи с ухудшением состояния здоровья и рекомендациями врачей проводить ее дальнейшее лечение в специализированном медицинском учреждении. Данная информация подтверждалась приобщенной к материалам уголовного дела медицинской документацией.
Однако, при наличии в материалах дела данных о невозможности дальнейшего содержания Т. в условиях следственного изолятора, судья М. эти обстоятельства не исследовала и в постановлении оценки им не дала, чем нарушила обязанности судьи по принятию судебных решений в соответствии с требованиями УПК, предписывающими судам учитывать не только тяжесть преступления, но и сведения о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья и другие обстоятельства, имеющие значение при решении вопроса об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу и продлении срока содержания под стражей.
В результате содержащаяся под стражей Т. скончалась, а в отношении судьи М. Дисциплинарным судебным присутствием было принято решение от 29 сентября 2010 года по делу N ДСП10-83, согласно которому в результате грубого нарушения требований УПК и этических норм, недобросовестного исполнения служебных обязанностей ее действия были квалифицированы как дисциплинарный проступок, влекущий досрочное прекращение полномочий судьи <71>.
--------------------------------
<71> См.: решение от 29 сентября 2010 года по делу N ДСП10-83 Дисциплинарного судебного присутствия // СПС "КонсультантПлюс".

2. К постановлению прилагаются материалы, подтверждающие обоснованность ходатайства. Если ходатайство возбуждается в отношении подозреваемого, задержанного в порядке, установленном ст. 91 и 92 УПК, то постановление и указанные материалы должны быть представлены судье не позднее чем за 8 часов до истечения срока задержания.
3. Следователь (дознаватель) проверяет:
ликвидность (надежность) имущества залогодателя, т.е. способность имущества, вносимого в качестве предмета залога, обеспечить выполнение обязательств в соответствии с ч. 9 ст. 106 УПК. В этих целях следователь (дознаватель) направляет запрос в соответствующий орган для оценки заложенного имущества (например, при залоге земельного участка - в орган местного самоуправления, осуществляющий ведение Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним);
наличие у него имущественных прав на недвижимость, ценности, допущенные к публичному обращению в РФ акции или облигации;
наличие денежных средств на депозитных счетах (например, путем запроса в кредитную организацию, указанную залогодателем) и прочее, в зависимости от предмета залога.
Проверке также подлежат: достоверность анкетных сведений залогодателя (физические, юридические лица); подлинность представленных документов; юридическая чистота и фактическое местонахождение потенциального предмета залога.
В целях проверки следователь делает запросы в соответствующие организации, учреждения (запросы в кредитную организацию, орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, и др.), а также вправе давать письменные поручения органу дознания (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК) для установления необходимых сведений.
4. Постановление о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде залога подается в канцелярию суда или судье <72>, к нему прилагаются копии постановлений о возбуждении уголовного дела и привлечении лица в качестве обвиняемого, копии протоколов задержания, допросов подозреваемого, обвиняемого, иные материалы, подтверждающие причастность лица к преступлению, а также данные, свидетельствующие о необходимости избрания этому лицу меры пресечения в виде залога (сведения о личности подозреваемого, обвиняемого, справки о состоянии здоровья, о наличии иждивенцев, судимости, имущественном положении залогодателя и т.п.), и документы, полученные в результате проверки предмета залога.
--------------------------------
<72> См.: Приказ Судебного департамента при Верховном Суде РФ от 29.04.2003 N 36 (в ред. от 03.12.2010) "Об утверждении Инструкции по судебному делопроизводству в районном суде" // Российская газета. N 246. 05.11.2004 (Инструкция).

5. Постановление о возбуждении ходатайства об избрании в качестве меры пресечения залога подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня с обязательным участием подозреваемого или обвиняемого, прокурора, защитника, если последний участвует в уголовном деле, по месту производства предварительного расследования либо месту задержания подозреваемого в течение 8 часов с момента поступления материалов в суд. Подозреваемый, задержанный в порядке, установленном ст. 91 и 92 УПК, доставляется в судебное заседание.
6. В судебном заседании вправе участвовать потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители в судебном заседании, когда решение вопроса о мере пресечения затрагивают права и законные интересы потерпевшего, в том числе связанные с необходимостью защиты его личной безопасности от угроз со стороны подозреваемого, обвиняемого или обеспечения возмещения причиненного преступлением материального ущерба. Указанные участники вправе довести до сведения органов предварительного расследования, прокурора и суда свою позицию относительно избрания, продления, изменения, отмены залога, а также обжаловать принятое решение.
Потерпевший в соответствии с ч. 4 ст. 354 УПК вправе обжаловать судебное решение о мере пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого.
7. Порядок заседания определен ч. 6 ст. 108 УПК: 1) в начале заседания судья объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, секретарь докладывает явку; 2) устанавливается личность обвиняемого (подозреваемого); 3) объявляется состав суда; 4) судья разъясняет явившимся в судебное заседание лицам их права и обязанности; 5) прокурор либо по его поручению следователь или дознаватель, возбудивший ходатайство, обосновывает его; 6) заслушивается обвиняемый (подозреваемый); 7) при необходимости заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица (другие физические или юридические лица, которые выступают в качестве залогодателя); 8) материалы, представленные органами предварительного расследования, оглашаются судьей, и присутствующие могут дать по ним объяснения; 9) затем судья выносит постановление. УПК не требует вынесения постановления в совещательной комнате, это относится к усмотрению судьи; 10) постановление незамедлительно оглашается.
В результате рассмотрения ходатайства о применении меры пресечения в виде залога судья согласно ч. 7 ст. 108 УПК может принять одно из следующих постановлений:
1) об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде залога. Вид и размер залога определяются с учетом характера совершенного преступления, данных о личности подозреваемого либо обвиняемого и имущественного положения залогодателя. При этом по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести размер залога не может быть менее ста тысяч рублей, а по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях - менее пятисот тысяч рублей. Не может приниматься в качестве залога имущество, на которое в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ не может быть обращено взыскание. Если залог вносится лицом, не являющимся подозреваемым либо обвиняемым, то ему разъясняются существо подозрения, обвинения, в связи с которым избирается данная мера пресечения, и связанные с ней обязательства и последствия их нарушения, заключающиеся в том, что в случае нарушения подозреваемым либо обвиняемым обязательств, связанных с внесенным залогом, залог обращается в доход государства по судебному решению, выносимому в соответствии со ст. 118 УПК.
Деньги, являющиеся предметом залога, вносятся на депозитный счет соответствующего суда или органа, в производстве которого находится уголовное дело.
О принятии залога судом или органом, в производстве которого находится уголовное дело, составляется протокол, копия которого вручается залогодателю.
В постановлении или определении суда о применении залога в качестве меры пресечения суд устанавливает срок внесения залога. Если подозреваемый либо обвиняемый задержан, то суд при условии признания задержания законным и обоснованным продлевает срок задержания до внесения залога, но не более чем на 72 часа с момента вынесения судебного решения. В случае, если в установленный срок залог не внесен, суд по ходатайству, возбужденному в соответствии со ст. 108 УПК, рассматривает вопрос об избрании в отношении подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения;
2) об отказе в удовлетворении ходатайства. Судья по собственной инициативе может принять решение об избрании иной меры пресечения, предусмотренной УПК, либо продлить срок задержания. Продление срока задержания допускается при условии признания судом задержания законным и обоснованным на срок не более 72 часов с момента вынесения судебного решения по ходатайству одной из сторон для представления ею дополнительных доказательств обоснованности или необоснованности избрания меры пресечения в виде заключения под стражу. В постановлении о продлении срока задержания указываются дата и время, до которых продлевается срок задержания.
Кроме того, судья может освободить подозреваемого по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 94 УПК, либо согласно ст. 110 УПК отменить ранее избранную меру пресечения, когда в ней отпадает необходимость.
В ходе принятия решения об удовлетворении ходатайства о применении меры пресечения в виде залога решается вопрос о передаче или хранении предмета залога в соответствии с законодательством РФ.
Деньги, являющиеся предметом залога, вносятся на депозитный счет соответствующего суда или органа, в производстве которого находится уголовное дело.
В законе не установлен порядок принятия и хранения иных предметов залога. В соответствии с практикой Ленинского районного суда г. Екатеринбурга, на которую указывает судья С.В. Калинкин, в случаях, когда предметом залога выступают бездокументарные ценные бумаги, объекты недвижимости, транспортные средства, а также иные объекты, переход прав по которым подлежит государственной регистрации или учету, осуществляемому в том числе депозитарием или держателем реестра владельцев ценных бумаг (регистратором), судья одновременно с составлением протокола о принятии залога выносит постановление об аресте указанного имущества в порядке, предусмотренном ст. 115 УПК. Это позволяет предотвратить отчуждение предмета залога залогодателем. По мнению автора, хранение предмета залога целесообразно осуществлять в порядке, предусмотренном ст. 82 УПК или ст. 86 Федерального закона от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" <73>, уже сейчас этому ничто не мешает при применении аналогии закона <74>.
--------------------------------
<73> Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ (в ред. от 27.07.2010, с изм. от 07.02.2011) "Об исполнительном производстве" (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2011) // Собрание законодательства РФ. 08.10.2007. N 41. Ст. 4849.
<74> Калинкин С.В. Новый порядок применения меры пресечения в виде залога // Российский судья. 2010. N 8.

Подозреваемый (п. 5 ч. 4 ст. 46 УПК), обвиняемый (п. 5 ч. 4 ст. 47 УПК), их защитник (п. 8 ч. 1 ст. 53 УПК), а также другое физическое или юридическое лицо вправе ходатайствовать перед судом об избрании меры пресечения в виде залога.
В течение 48 часов с момента задержания подозреваемый и его защитник, а также другие физические и юридические лица могут заявить ходатайство об избрании меры пресечения в виде залога. Данное ходатайство о применении залога подается в суд по месту производства предварительного расследования и обязательно для рассмотрения судом наряду с ходатайством следователя, дознавателя об избрании в отношении того же подозреваемого либо обвиняемого иной меры пресечения, если последнее поступит.
Федеральный судья Дорогомиловского районного суда г. Москвы рассмотрел постановление следователя о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу А., обвиняемой в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 291 УК РФ.
Проверив представленные материалы, заслушав мнение прокурора, следователя, обвиняемой и ее адвоката, судья рассмотрел ходатайство следователя и устные ходатайства обвиняемой А. и ее защитника об избрании залога.
Изучив представленные материалы, выслушав мнение участников процесса, суд посчитал, что рассматриваемое ходатайство следователя не подлежит удовлетворению по следующим основаниям:
согласно ст. 99 УПК, при решении вопроса о необходимости избрания меры пресечения в отношении обвиняемого в совершении преступления и определения ее вида, при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 УПК РФ, должны учитываться тяжесть преступления, сведения о личности обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства.
В соответствии с ч. 3 ст. 108 УПК РФ при необходимости избрания в качестве меры пресечения заключение под стражу следователь с согласия руководителя следственного органа возбуждает перед судом соответствующее ходатайство. К ходатайству прилагаются материалы, подтверждающие его обоснованность.
Между тем, как усматривается из представленного материала, в нем отсутствуют достаточные данные, подтверждающие наличие обстоятельств, свидетельствующих о необходимости избрания обвиняемому меры пресечения в виде заключения под стражу, в суд не представлено объективных и достаточных данных, свидетельствующих о намерении обвиняемой А. продолжить преступную деятельность, оказывать воздействие на свидетелей или иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу.
Согласно ч. 1 ст. 108 УПК РФ, заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, за которые уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет при невозможности применения иной, более мягкой меры пресечения. Согласно п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 1 от 5 марта 2004 года, в редакции от 11 января 2007 года "О применении судами норм УПК РФ", и Постановления Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 27 сентября 2006 года "О рассмотрении результатов обобщения судебной практики об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления", а также других нормативных актов - заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть избрано лишь в исключительных случаях, при невозможности применения иной, более мягкой меры пресечения.
При рассмотрении ходатайства следователя об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении обвиняемой в совершении, хотя и тяжкого преступления, установлено, что А. не судима, является гражданкой РФ, имеет постоянное место жительства на территории РФ и место жительства в г. Москве, имеет на иждивении троих несовершеннолетних детей, ее личность документально установлена и подтверждена паспортом, положительно характеризуется по месту жительства.
Каких-либо доказательств или фактических данных о том, что обвиняемая намерена скрыться от следственных органов или суда, о том, что она продолжит заниматься преступной деятельностью, воспрепятствовала или намерена воспрепятствовать производству или установлению истины по уголовному делу, что она в период предварительного расследования оказывала воздействие на свидетелей, то есть доказательств каких-либо исключительных обстоятельств, свидетельствующих о невозможности избрания другой, более мягкой меры пресечения в отношении обвиняемого, органами следствия не представлено. Так же суд отмечает, что на момент рассмотрения ходатайства следователя никаких новых фактических данных, подтверждающих доводы, изложенные в ходатайстве, представлено не было.
Вместе с тем, учитывая наличие у А. процессуального статуса обвиняемой в совершении тяжкого преступления, предусматривающего наказание в виде лишения свободы, с учетом положения ч. 7 ст. 108 УПК РФ, суд полагает возможным избрать А. меру пресечения в виде денежного залога, при этом освобождение обвиняемой из-под стражи суд ставит под условие внесения залоговой денежной суммы, размер которой, с учетом обстоятельств предъявленного А. обвинения и данных о личности последней, суд определяет в сумме 2 000 000 (два миллиона) рублей. Избрание иной меры пресечения суд считает нецелесообразным.
Обвиняемую А. содержать под стражей до момента внесения вышеуказанного залога на депонентный счет Дорогомиловского районного суда г. Москвы в Управлении Судебного департамента в г. Москве. После внесения вышеуказанного залога обвиняемую А. из-под стражи освободить.
Кроме того, обвиняемый, его защитник, а также другое физическое или юридическое лицо вправе ходатайствовать перед судом об избрании меры пресечения в виде залога вместо ранее избранной меры пресечения. Если внесение залога применяется вместо ранее избранной меры пресечения, то эта мера пресечения действует до внесения залога.
В этом случае обвиняемый может заявить ходатайство через своего защитника об избрании залога. Другие физические или юридические лица заявляют данное ходатайство лично либо через защитника подозреваемого, обвиняемого, либо через своего представителя.
Ходатайство об избрании залога должно быть заявлено в письменной форме, если оно подается через канцелярию суда, а если оно заявляется непосредственно в судебном заседании, то его форма может быть как устной, так и письменной.
В случаях, когда данное ходатайство подлежит рассмотрению без связи с ходатайством, заявленным следователем (дознавателем), оно должно быть подано только в письменном виде с приобщением материалов, его обосновывающих.
При принятии решения об избрании залога судья может поручить следователю (дознавателю) провести проверку предмета залога.
Важно отметить усиление судебного контроля за решениями, принимаемыми в ходе предварительного расследования, когда, например, жалоба на избрание меры пресечения или продление ее срока в ходе досудебного производства может быть проверена судом, как в кассационном порядке, так и в порядке надзора <75>.
--------------------------------
<75> См.: п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2004 N 1 (в ред. от 23.12.2010) "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" // Бюллетень Верховного Суда РФ. N 5. 2004.

В случае вынесения судьей постановления об отказе в удовлетворении ходатайства об избрании в качестве меры пресечения в виде залога и избрания заключения под стражу подозреваемый, обвиняемый, их защитник могут обжаловать данное решение в вышестоящий суд в кассационном порядке в течение 3 суток со дня его вынесения.
Суд кассационной инстанции принимает решение по жалобе не позднее чем через 3 суток со дня ее поступления. Решение суда кассационной инстанции об отмене постановления судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу подлежит немедленному исполнению. Решение суда кассационной инстанции может быть обжаловано в порядке надзора по правилам, установленным главой 48 УПК "Производство в надзорной инстанции".

Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Уголовный процесс, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.

"Горячие" документы:

ИА ГАРАНТ