Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Предпринимательское право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии
Вернуться к списку статей по юриспруденции
ПРОБЛЕМЫ СООТНОШЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ И ИНОЙ ПРИНОСЯЩЕЙ ДОХОД ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Ю.Е. БУДНИКОВА
В настоящее время в научной литературе не утихают дискуссии о соотношении таких понятий, как "предпринимательская деятельность", "коммерческая деятельность" и "приносящая доход деятельность" <1>. И это совсем не случайно. В условиях динамично развивающегося корпоративного законодательства и различных нововведений в нем особенно актуальным представляется вопрос дифференциации данных понятий, поскольку принято считать, что предпринимательская деятельность (она же коммерческая) осуществляется лишь коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями, а некоммерческие организации могут вести лишь приносящую доход деятельность. Однако такой узкий подход к дифференциации видов экономической деятельности создает множество проблем в квалификации определенных действий субъектов предпринимательских отношений, а как следствие, и осложняет правоприменение норм предпринимательского права. В связи с чем в настоящей статье рассмотрены не только отличительные черты каждого из этих понятий, но и правовые последствия применения указанных дефиниций.
--------------------------------
<1> Ефимова А.А. Соотношение понятий "предпринимательская деятельность" и "приносящая доход деятельность некоммерческих организаций" // IV Международный форум цивилистов: Материалы Международной научно-практической конференции: Сб. науч. ст. / Отв. ред. А.В. Гаврицкий, Д.В. Тихонов, М.В. Рябова [и др.]. Ростов-на-Дону: Индивидуальный предприниматель Беспамятнов Сергей Владимирович, 2021. С. 140 - 143; Захаров Д.С. Соотношение понятий "предпринимательская деятельность" и "приносящая доход деятельность" в сфере НКО // Модернизация российского общества и образования: новые экономические ориентиры, стратегии управления, вопросы правоприменения и подготовки кадров: Материалы XXIII национальной научной конференции (с международным участием): Сб. науч. ст. Таганрог: Таганрогский институт управления и экономики, 2022. С. 738 - 740; Дерюгина Т.В. Предпринимательская или приносящая доход деятельность некоммерческих организаций: проблемы гражданско-правового регулирования // Юридический вестник Самарского университета. 2018. Т. 4. N 3. С. 12 - 17.
В первую очередь следует отметить, что легальное определение предпринимательской деятельности сформулировано лишь в Гражданском кодексе Российской Федерации <2> (далее - ГК РФ), в ст. 2 (отношения, регулируемые гражданским законодательством). Но при этом существуют и доктринальные дефиниции предпринимательской деятельности, которые достаточно широко представлены в теории науки предпринимательского права. Например, по мнению В.К. Мамутова, "предпринимательство - одно из направлений хозяйственной деятельности, одна из черт которой является получение прибыли. Но, во-первых, десятки тысяч субъектов хозяйственной деятельности создаются и функционируют не ради извлечения прибыли, а в целях решения социальных задач. Во-вторых, промышленные, строительные, транспортные и другие предприятия создаются и осуществляют хозяйственную деятельность не только в целях получения прибыли" <3>. Такое определение формирует совершенно иной подход к содержанию предпринимательской деятельности, которое несомненно включает в себя деятельность и некоммерческих организаций, направленную на получение дохода (прибыли). Автором не случайно приравниваются эти два понятия, которые являются ключевыми в дифференциации рассматриваемых видов деятельности. Тождественность данных категорий прослеживается из налогового регулирования указанных финансовых результатов. Но об этом расскажем позже, а пока вернемся к дефинициям, сформулированным в правовой науке.
--------------------------------
<2> Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // СПС "КонсультантПлюс".
<3> Хозяйственное право: Учебник / В.К. Мамутов, К.С. Хахулина, Г.Л. Знаменский [и др.]; Под ред. В.К. Мамутова; Автор предисловия и послесловия В.К. Мамутов. Киев: Юринком Интер, 2002. 912 с.
О.М. Олейник утверждает, что у предпринимательской деятельности должно быть две цели, причем первой является не извлечение прибыли, а создание продукта (товара), способного удовлетворить или сформировать потребности общества и только на основе этого извлечь прибыль. Более того, гражданин или организация могут не ставить своей целью извлечение прибыли, как это, например, делают биржи, но их деятельность не перестает от этого быть предпринимательской, поскольку они производят в качестве товара определенные услуги или нематериальные блага и реализуют их на рынке <4>.
--------------------------------
<4> Олейник О.М. Понятие предпринимательской деятельности и ее целей в российском праве // Вестник юридического факультета Коломенского института (филиала) ГОУ ВПО МГОУ 2009. N 4. С 42 - 49.
Данное суждение следует признать абсолютно справедливым, поскольку его подтверждают существующие сегодня различные виды предпринимательства, возникающие для обслуживания общественных нужд. К примеру, деятельность кадастровых инженеров, которая является стопроцентно предпринимательской, но при этом основной целью ее служит не получение прибыли, а обеспечение подготовки документов для исполнения государственной функции по постановке объектов недвижимости на государственный кадастровый учет и может осуществляться лишь индивидуальными предпринимателями и работниками юридического лица, в основном коммерческих организаций. Деятельность в сфере утилизации отходов производства и потребления также носит коммерческий характер, мало того, сегодня она стала очень доходным бизнесом, но при этом главной ее задачей является выполнение экологической функции государства.
Ряд других ведущих специалистов предпринимательского права также признают предпринимательство как уникальное, самостоятельное, многоплановое и комплексное явление социально-экономической жизни <5>.
--------------------------------
<5> Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Е.П. Губин, П.Г. Лахно, В.А. Вайпан [и др.]. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2017. 992 с.
Однако отдельного внимания заслуживает суждение И.В. Ершовой о том, что, если "получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера" <6>. Иными словами, якобы только прибыль придает деятельности коммерческий характер. При этом здесь же в упомянутой работе сказано, что коммерческий характер не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток.
--------------------------------
<6> Предпринимательское право: Учебник для бакалавров / И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова, Л.В. Андреева [и др.]. М.: Проспект, 2014. 624 с.
Таким ли уж принципиальным для определения предпринимательской деятельности является критерий о получении прибыли как основной цели деятельности, который при этом положен Гражданским кодексом РФ в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие (ст. 50 ГК РФ)?
Ранее в ГК РФ была предусмотрена возможность для некоммерческих организаций осуществлять предпринимательскую деятельность (до принятия Федерального закона N 99-ФЗ <7>), в настоящее время согласно ГК РФ некоммерческие организации (НКО), такие как потребительские кооперативы, в том числе сельскохозяйственные потребительские кооперативы; товарищества собственников недвижимости, в том числе товарищества собственников жилья, садоводческие или огороднические некоммерческие товарищества; казачьи общества; общины коренных малочисленных народов РФ; общественно полезные фонды; государственные, муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения; автономные некоммерческие организации; публично-правовые компании; адвокатские образования; государственные корпорации не имеют права осуществлять предпринимательскую деятельность. Однако эти организации зачастую сталкиваются с необходимостью зарабатывания средств для возможности вести свою основную деятельность. Теперь ГК РФ установил лишь право вести "приносящую доход деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям".
--------------------------------
<7> Федеральный закон от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" // СЗ РФ. 2014. N 19. Ст. 2304.
При этом важно отметить, что деятельность НКО находится в особом правовом поле. Она регулируется, помимо ГК РФ, еще и Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" <8>, а также другими специальными федеральными законами. В связи с этим вопрос о возможности заниматься НКО предпринимательской деятельностью в настоящее время является противоречивым. Закон о некоммерческих организациях предоставляет такую возможность, а Гражданский кодекс РФ отменил.
--------------------------------
<8> СПС "КонсультантПлюс".
Возникший конфликт правовых норм не только усложняет их правоприменение, но и в целом показывает разделение этих понятий. Складывается впечатление, что предпринимательство не приносит доход или предпринимательство ограничивается одной целью - прибылью. А ведь предпринимательская деятельность нацелена не только на получение прибыли, а зачастую на выполнение какой-либо социально значимой задачи. И тому подтверждение - активно развивающиеся сегодня социальное и экологическое предпринимательство, а также различные виды предпринимательской деятельности в сфере природопользования, которые тесно сопряжены с охраной природных ресурсов.
Следует согласиться с совершено справедливым мнением О.М. Олейник о том, что указанное положение (определение предпринимательской деятельности) находится в статье Гражданского кодекса РФ (ст. 2), посвященной определению отношений, регулируемых гражданским законодательством, и, соответственно, в ней представлена не дефиниция предпринимательской деятельности, а указывается сфера действия ГК РФ, под которую подпадают и отношения предпринимателей, связанные с пользованием имуществом, продажей товаров, выполнением работ и оказанием услуг <9>.
--------------------------------
<9> Олейник О.М. Формирование критериев квалификации предпринимательской деятельности в судебной практике // Предпринимательское право. 2013. N 1. С 14.
Вместе с тем нет ничего противоправного в ведении некоммерческими субъектами предпринимательской деятельности, так как это и признавалось в законодательстве ранее, до внесенных изменений в ГК РФ. Данную позицию подтверждает и Пленум Верховного Суда Российской Федерации. В Постановлении от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <10> отмечается, что на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.
--------------------------------
<10> СПС "КонсультантПлюс".
Для точного понимания предпринимательской и иной приносящей доход деятельности необходимо сравнить получение прибыли и дохода юридическими лицами и понять, настолько ли уж эти категории неравнозначны.
Для этого целесообразно обратиться к налоговому законодательству, определяющему данные понятия. В соответствии со ст. 247 Налогового кодекса Российской Федерации <11> (далее - НК РФ) прибылью признаются доходы, полученные организацией, уменьшенные на величину произведенных расходов.
--------------------------------
<11> Налоговый кодекс Российской Федерации (часть 2) от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ // СПС "КонсультантПлюс".
При этом согласно ст. 246 НК РФ все некоммерческие организации признаются плательщиками налога на прибыль, не учитываются для целей исчисления налога на прибыль лишь средства, безвозмездно поступающие некоммерческой организации на их содержание и ведение уставной деятельности (ст. 251 НК РФ). Иными словами, доход, полученный некоммерческой организацией от осуществления хозяйственной деятельности, кроме "целевых поступлений на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности, поступивших безвозмездно от организаций и (или) физических лиц, а также на основании решений органов государственной власти и органов местного самоуправления и решений органов управления государственных внебюджетных фондов и использованные указанными получателями по назначению", признается прибылью организации и подлежит обложению налогом на прибыль.
Таким образом, можно констатировать, что для целей налогообложения не имеет значения, является ли налогоплательщик коммерческой либо некоммерческой организацией, а также не рассматривается в качестве значимого элемента налогообложения, является ли получение прибыли для организации основной целью их деятельности или вторичной. Так или иначе весь доход, за вычетом упомянутых пунктов, будет считаться прибылью, а сама деятельность регулироваться нормами именно предпринимательского права.
Соответственно, основным ограничением для некоммерческих организаций должно служить не само право на осуществление предпринимательской деятельности как деятельности, направленной на извлечение прибыли, а распределение таковой, т.е. куда будет направляться полученный от предпринимательской деятельности доход - участникам в качестве их дивидендов либо на достижение тех целей, ради которых создается организация. Такой подход позволит более определенно и правильно квалифицировать сферы правового регулирования различных видов деятельности, отвечающего их специфике.
А термин "приносящая доход деятельность" в большей степени применим к деятельности граждан, которые не являются предпринимателями (ни ИП, ни "самозанятыми"), но при этом получают доход от использования своего имущества. Аналогичным образом это расценивает и налоговое регулирование. Согласно разъяснениям ФНС России совместно с Министерством финансов РФ денежные средства, получаемые физическим лицом - наймодателем в виде платы за пользование жилым помещением, являются доходом указанного лица и подлежат обложению налогом на доходы физических лиц <12>.
--------------------------------
<12> Письмо ФНС России от 8 мая 2019 г. N БС-4-11/8703 "О налогообложении доходов физических лиц" (вместе с Письмом Минфина России от 29.04.2019 N 03-04-07/31733) // СПС "КонсультантПлюс".
Вместе с тем Пленум Верховного Суда Российской Федерации также разъяснил, что в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Таким образом, данная деятельность не может квалифицироваться как незаконное предпринимательство, поскольку отсутствует сама предпринимательская деятельность, а нарушение закона будет иметь место, если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода (ст. 198 УК РФ) <13>. Как видим, получение дохода физическим лицом, не являющимся предпринимателем, от использования своего имущества - как раз и есть тот вид деятельности, которая приносит доход, но не является предпринимательской. А вот если юридическое лицо занимается хозяйственной деятельностью, которая приносит ему доход, то по своей сути такая деятельность и есть предпринимательская независимо от коммерческой либо некоммерческой организационно-правовой формы этого лица и, соответственно, облагается налогом на прибыль.
--------------------------------
<13> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве" (ред. от 07.07.2015) // СПС "КонсультантПлюс".
Принципиально важно также различать указанные правовые понятия в сфере предпринимательского природопользования, которое представляет собой хозяйственную деятельность, основанную на использовании природных ресурсов в предпринимательских целях. Совершенно очевидно, что эксплуатация природных ресурсов сегодня является сферой экономических интересов предпринимательства, это и лесное, сельское хозяйство, и промышленное рыболовство, и аквакультура, а про минерально-сырьевой комплекс и говорить не приходится, он лежит в основе российской экономики. В данной сфере существенным является вопрос о субъекте той или иной деятельности, от этого напрямую зависит основание возникновения права природопользования, так как здесь участвуют как частные лица, так и государственные, муниципальные организации, как юридические лица, так и граждане.
В связи с чем следует обратить внимание на квалификацию указанного вида предпринимательства. К примеру, согласно Лесному кодексу Российской Федерации <14> (далее - ЛК РФ) использование лесов, представляющее собой предпринимательскую деятельность, осуществляется на землях лесного фонда лицами, зарегистрированными в Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <15>. Иными словами, существуют определенные виды лесопользования, которые признаются предпринимательской деятельностью, например заготовка древесины (ст. 29 ЛК РФ), заготовка живицы (ст. 31 ЛК РФ), заготовка и сбор недревесных лесных ресурсов (ст. 32 ЛК РФ), использование лесов для осуществления видов деятельности в сфере охотничьего хозяйства (ст. 36 ЛК РФ) и т.д., при этом заниматься ей могут любые юридические лица, как коммерческие, так и некоммерческие. Различие составляет основание пользования лесным участком: либо аренда, либо право постоянного (бессрочного) пользования. Согласно ст. 29.1 ЛК РФ в случае заготовки древесины федеральными государственными учреждениями лесные участки, находящиеся в государственной собственности, предоставляются в постоянное (бессрочное) пользование.
--------------------------------
<14> Лесной кодекс Российской Федерации от 4 декабря 2006 г. N 200-ФЗ // СПС "КонсультантПлюс".
<15> СПС "КонсультантПлюс".
Между тем также предусмотрены и виды использования лесов для собственных нужд граждан: это и заготовка древесины, и заготовка дикорастущих плодов, ягод, орехов, грибов, других пригодных для употребления в пищу лесных ресурсов (пищевых лесных ресурсов), а также лекарственных растений и недревесных лесных ресурсов, которые не относятся к предпринимательству. Но разве они не приносят доход гражданам, пусть и в натуральной форме? И опять мы наблюдаем разделение на предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность в зависимости от того, занимаются ли ею граждане или юридические лица, а также индивидуальные предприниматели.
Аналогичная ситуация сложилась и в других уже упомянутых сферах природопользования, в которых также к предпринимательской деятельности допускаются некоммерческие организации, с той лишь разницей, как уже отмечалось выше, что основания возникновения права пользования природными объектами различаются.
Таким образом, подводя итог, на основании изложенного анализа законодательства необходимо отметить, что определение предпринимательской деятельности, которое содержится в п. 1 ст. 2 ГК РФ и характеризует ее исключительно как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, не соответствует истинной природе предпринимательства. Отсутствует какая-либо целесообразность разграничивать понятия предпринимательской деятельности и иной деятельности, приносящей доход. Неполучение прибыли должно являться главным критерием деления на коммерческие и некоммерческие организации, а распределение этой прибыли, равно как и указанные выше ограничения для некоммерческих организаций вести предпринимательскую деятельность, представляются несостоятельными и необоснованными.
Важно отметить, что в условиях активно развивающегося предпринимательства, появления новых социально ориентированных, эколого-ответственных видов предпринимательской деятельности гражданское законодательство не отвечает тем требованиям, которые диктуются современными вызовами. Понятие предпринимательской деятельности, изложенное в гражданском законодательстве, уже давно не соответствует своей правовой природе и предназначению, установленные ограничения для некоммерческих организаций не имеют под собой никаких обоснований, о чем свидетельствует и судебная практика. При этом введенный термин "приносящая доход деятельность" совершенно не раскрывается, а, соответственно, не указывается, что ее правовой режим может распространяться лишь на физических лиц, не имеющих статуса предпринимателей. А целью ведения предпринимательства может быть не только извлечение прибыли, но и иные цели, в том числе социальные, природоохранные, просветительские и т.д.
И главная проблема здесь заключается в отсутствии специального предпринимательского правового регулирования, а не в рамках гражданско-правовых отношений. Автором не раз отмечалась необходимость принятия законодательного акта <16>, формирующего правовые основы предпринимательства, и обозначенная в настоящей статье проблема - еще одно тому доказательство. Но решение таких задач возможно лишь при концептуальном изменении подхода к регулированию предпринимательства и реформировании всего законодательства о предпринимательской деятельности. Но это уже не предмет данной статьи и требует дальнейшего исследования и научного осмысления с целью совершенствования предпринимательского законодательства, включая корпоративное. Автор хотел лишь показать и обосновать, что в настоящее время такой критерий, как обязательное получение прибыли, для определения предпринимательской деятельности не является правильным и соответствующим современным реалиям, а также что по своей правовой сути "приносящая доход деятельность" - это такое же предпринимательство. А, соответственно, принцип классификации юридических лиц на коммерческие и некоммерческие, основанный на том, преследуют ли юридические лица извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности или нет, является некорректным и требует реформирования.
--------------------------------
<16> См.: Будникова Ю.Е. Некоторые аспекты государственного регулирования предпринимательской деятельности в сфере использования природных ресурсов // Предпринимательское право. 2016. N 4. С. 63 - 69; Будникова Ю.Е. Понятие и признаки предпринимательской деятельности, связанной с использованием природных ресурсов // Труды Института государства и права Российской академии наук. 2014. N 2. С. 87 - 104; Будникова Ю.Е., Дятко Г.В. Особенности правового регулирования предпринимательской деятельности, связанной с использованием природных ресурсов // Труды Института государства и права Российской академии наук. 2014. N 4. С 46 - 56.
Литература
1. Будникова Ю.Е. Некоторые аспекты государственного регулирования предпринимательской деятельности в сфере использования природных ресурсов / Ю.Е. Будникова // Предпринимательское право. 2016. N 4. С. 63 - 69.
2. Будникова Ю.Е. Особенности правового регулирования предпринимательской деятельности, связанной с использованием природных ресурсов / Ю.Е. Будникова, Г.В. Дятко // Труды Института государства и права Российской академии наук. 2014. N 4. С. 46 - 56.
3. Будникова Ю.Е. Понятие и признаки предпринимательской деятельности, связанной с использованием природных ресурсов / Ю.Е. Будникова // Труды Института государства и права Российской академии наук. 2014. N 2. С. 87 - 104.
4. Дерюгина Т.В. Предпринимательская или приносящая доход деятельность некоммерческих организаций: проблемы гражданско-правового регулирования / Т.В. Дерюгина // Юридический вестник Самарского университета. 2018. Т. 4. N 3. С. 12 - 17.
5. Ефимова А.А. Соотношение понятий "предпринимательская деятельность" и "приносящая доход деятельность некоммерческих организаций" / А.А. Ефимова // IV Международный форум цивилистов: Материалы Международной научно-практической конференции (г. Ростов-на-Дону, 23 апреля 2021 г.): Сборник научных статей / Ответственные редакторы А.В. Гаврицкий, Д.В. Тихонов, М.В. Рябова [и др.]. Ростов-на-Дону: Индивидуальный предприниматель Беспамятнов Сергей Владимирович, 2021. С. 140 - 143.
6. Захаров Д.С. Соотношение понятий "предпринимательская деятельность" и "приносящая доход деятельность" в сфере НКО / Д.С. Захаров // Модернизация российского общества и образования: новые экономические ориентиры, стратегии управления, вопросы правоприменения и подготовки кадров: Материалы XXIII национальной научной конференции (с международным участием) (г. Таганрог, 15 - 16 апреля 2022 г.): Сборник научных статей. Таганрог: Таганрогский институт управления и экономики, 2022 С. 738 - 740.
7. Олейник О.М. Понятие предпринимательской деятельности и ее целей в российском праве / О.М. Олейник // Вестник юридического факультета Коломенского института (филиала) ГОУ ВПО МГОУ 2009. N 4. С. 42 - 49.
8. Олейник О.М. Формирование критериев квалификации предпринимательской деятельности в судебной практике / О.М. Олейник // Предпринимательское право 2013 N 1 С. 2 - 16.
9. Предпринимательское право: Учебник для бакалавров / И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова, Л.В. Андреева [и др.]. Москва: Проспект, 2014. 624 с.
10. Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Е.П. Губин, П.Г. Лахно, В.А. Вайпан [и др.]. 3-е изд., перераб. и доп. Москва: Норма, 2017 992 с.
11. Хозяйственное право: Учебник / В.К. Мамутов, К.С. Хахулина, Г.Л. Знаменский [и др.]; Под редакцией В.К. Мамутова; Автор предисловия и послесловия В.К. Мамутов. Киев: Юринком Интер, 2002. 912 с.
Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Предпринимательское право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.