Правила медиации инвестиционных споров: от МАЮ к МЦУИС через ЮНСИТРАЛ. Статьи по предмету Международное частное право

Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Международное частное право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии

ЗАКАЗАТЬ

Вернуться к списку статей по юриспруденции

ПРАВИЛА МЕДИАЦИИ ИНВЕСТИЦИОННЫХ СПОРОВ: ОТ МАЮ К МЦУИС ЧЕРЕЗ ЮНСИТРАЛ

Н.И. ГАЙДАЕНКО ШЕР, Н.А. ХАРИТОНОВА

В связи с кризисом международной системы разрешения инвестиционных споров, жесткой критикой, высказываемой в адрес инвестиционного арбитража, появился интерес к другим способам урегулирования споров между инвестором и государством (УСИГ). Одним из таких способов стала медиация как экономически эффективное средство урегулирования инвестиционных споров, позволяющее сохранить отношения между сторонами, избежать непредсказуемого исхода спора.
Реформированием УСИГ занимается Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), в частности ее Рабочая группа III (далее - РГ III ЮНСИТРАЛ). Специфика состава ЮНСИТРАЛ (ее участниками являются как правительства государств-участников, так и международные межправительственные и неправительственные организации <1>) располагает к выработке решений и инструментов, актуальных и удобных для непосредственных участников международной торговли и в то же время приемлемых и полезных для совершенствования законодательства заинтересованных государств. Рабочая группа имеет полномочия поручать иным заинтересованным организациям исследовать вопросы, включенные в ее повестку дня. Правила процедуры разрешения (такие как Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ) или урегулирования споров (Правила медиации ЮНСИТРАЛ) носят универсальный характер и, хотя изначально создаются для процедур ad hoc, могут быть легко адаптированы для процедур институциональных. Кроме того, для удобства адаптации общих правил к урегулированию конкретных споров ЮНСИТРАЛ сопровождает эти правила необходимыми руководствами и указаниями. Не будет преувеличением сказать, что сегодня ЮНСИТРАЛ создает эталонные положения о порядке разрешения и урегулирования международных коммерческих споров, образующие основу для правил отдельных институций. Именно поэтому в данной статье сравниваются первые по времени появления правила медиации инвестиционных споров, разработанные Международной ассоциацией юристов (МАЮ), универсальные правила ЮНСИТРАЛ (с учетом разъяснений, руководящих принципов <2> и руководств, созданных этой организацией для адаптации этих правил к процедуре урегулирования инвестиционных споров <3>) и правила МЦУИС.
--------------------------------
<1> Пункт 13 Справочника по ЮНСИТРАЛ. Основные факты о Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли / Организация Объединенных Наций. Вена, 2013. С. 6: https://uncitral.un.org/sites/default/files/media-documents/uncitral/ru/12-57493-guide-to-uncitral-r.pdf (дата посещения: 30.05.2026).
<2> A/CN.9/WG.III/WP.218. См. особо положения об определении целесообразности применения медиации для урегулирования инвестиционных споров, п. 8 - 10 этой Записки Секретариата: https://docs.un.org/ru/A/CN.9/WG.III/WP.218 (дата посещения: 30.05.2026).
<3> См., в частности, Записку Секретариата A/CN.9/WG.III/WP.217: https://docs.un.Org/ru/A/CN.9/WG.III/WP.217 (дата посещения: 30.05.2026).

Типовые оговорки о применении медиации для разрешения инвестиционных споров

Положения о медиации могут быть сформулированы по-разному: медиация может быть названа в числе других альтернативных способов урегулирования споров, к которым может обратиться государство или инвестор без обязательства воспользоваться этой процедурой, либо в текст договора (в том числе соглашений о взаимной защите инвестиций) может быть включена медиативная оговорка, предусматривающая обязательство сторон рассмотреть возможность обратиться к медиации или прибегнуть к этой процедуре для урегулирования своего спора.
С учетом специфики участников инвестиционных споров типовые оговорки, предлагаемые для включения в двусторонние межправительственные соглашения о защите инвестиций, отличаются большим разнообразием. Разнообразие касается в первую очередь степени обязательности обращения сторон к медиации или ее желательности. При этом обязательным обращение к медиации может быть для инвестора, а не для государства. МЦУИС провела анализ порядка 350 инвестиционных соглашений, заключенных за последние 25 - 30 лет, и выделила следующие пять категорий положений об урегулировании споров, включающих возможность использования медиации:
1. Положения, предусматривающие определенный период для дружественного урегулирования спора перед обращением в арбитраж. В них не содержится конкретного описания способов урегулирования спора, к которым могут прибегнуть стороны, и медиация в них напрямую не упоминается. Кроме того, они не требуют от сторон предпринимать какие-либо действия в течение этого периода: можно дождаться его окончания и начать арбитраж.
2. Положения, которыми прямо допускается применение медиации или другого конкретного способа урегулирования спора до арбитража по выбору сторон, при этом такие механизмы (i) могут характеризоваться как "необязательные процедуры с участием третьего лица", применяемые по выбору сторон (медиация подразумевается); (ii) прямо предусматривать возможность обращения к медиации по выбору сторон, без такого обязательства; или (iii) предусматривать предварительное согласие государства на медиацию по выбору инвестора.
3. Положения, поощряющие к использованию медиации или других дружественных способов урегулирования споров перед инициированием арбитражного разбирательства ("период охлаждения"): в таких оговорках описываются стадии и условия применения определенного механизма урегулирования споров в период после направления уведомления о споре или запроса о проведении консультаций.
4. Положения, предписывающие обязательное обращение к медиации или другому дружественному способу урегулирования спора до арбитража: такие положения (i) налагают на обе спорящие стороны обязательство обратиться к медиации; (ii) предусматривают соблюдение требования о проведении указанной процедуры как предварительное условие для инициирования арбитража; или (iii) предусматривают обязательство инвестора, по выбору государства, принять участие в определенной процедуре урегулирования спора.
5. Положения, позволяющие обратиться к медиации в любое время (самостоятельные положения о медиации как отдельном способе урегулирования спора). У сторон появляется выбор воспользоваться медиацией; положения о медиации дополняют прочие требования к порядку разрешения споров, содержащиеся в соответствующем положении. Медиация в таком случае не обязательна, для ее применения необходимо дополнительное соглашение о применении медиации между инвестором и государством <4>.
--------------------------------
<4> Overview of Investment Treaty Clauses on Mediation (July 2021): https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/publications/Overview_Mediation_in_Treaties.pdf (дата посещения: 30.05.2026).

Учитывая и обобщая результаты исследования, проведенного МЦУИС, РГ III ЮНСИТРАЛ предлагает несколько проектов Положений <5>, которые можно включить в инвестиционные договоры как i) в виде рекомендательного гибкого положения для сторон без обязательной силы, так и ii) в качестве обязывающего положения, которым может пожелать воспользоваться одна из сторон, направив соответствующую просьбу, и медиация в таком случае императивна, т.е. начинается автоматически после получения запроса одной из сторон, что отражает мнение государства по обязательному применению медиации. Так, на поощрение использования медиации для дружественного урегулирования международных инвестиционных споров направлен Проект положения 1, вариант А (Доступность медиации) <6>. Он предусматривает право сторон договориться о проведении медиации в любое время, в том числе после начала любого другого разбирательства по урегулированию спора. При этом стороны могут выбрать любые правила процедуры: как Правила медиации ЮНСИТРАЛ, так и Правила медиации МЦУИС, Правила медиации между инвесторами и государствами МАЮ или любые другие правила (п. 5 Проекта положения 1), которые они свободны адаптировать к своим потребностям.
--------------------------------
<5> A/CN.9/WG.III/WP.226: https://undocs.org/ru/A/CN.9/WG.III/WR226 (дата посещения: 30.05.2026).
<6> Там же.

Регламент Международной ассоциации юристов для регулирования процедуры медиации между инвестором и государством

Первый набор специальных правил медиации инвестиционных споров содержит Регламент МАЮ для регулирования процедуры медиации между инвестором и государством (принят 4 октября 2012 г.) <7>. Правила создавались для медиации ad hoc.
--------------------------------
<7> IBA Rules for Investor-State Mediation. London, 2012. Текст на англ. яз.: https://www.ibanet.org/MediaHandler?id=C74CE2C9-7E9E-4BCA-8988-2A4DF573192C (дата посещения: 30.05.2026). Перевод на рус. яз.: Гайдаенко Шер Н.И. Альтернативные механизмы разрешения споров как инструмент формирования благоприятной среды для предпринимательской деятельности (опыт России и зарубежных стран): Монография / Отв. ред. Н.Г. Семилютина. М., 2016. С. 220 - 232.

Созданный на основании Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (Вашингтон, 18 марта 1965 г., далее - Вашингтонская конвенция) <8> Международный центр урегулирования инвестиционных споров (МЦУИС) в 2022 г. завершил начатую в 2018 г. работу над первым институциональным сводом правил медиации для УСИГ. Правила медиации МЦУИС, вступившие в силу 1 июля 2022 г., пополнили набор регламентов состязательных и согласительных процедур, доступных в МЦУИС для УСИГ <9>. Тем не менее Правила медиации МЦУИС рассчитаны на более широкую сферу применения по сравнению с Примирительным регламентом: так, Правила медиации МЦУИС не требуют, чтобы стороны имели различное гражданство, что позволяет МЦУИС проводить медиации по спорам между инвесторами и гражданами государства, являющегося стороной спора; кроме того, не требуется, чтобы какая-либо из сторон была связана с государством - стороной Конвенции о создании МЦУИС.
--------------------------------
<8> См.: Международное частное право. Сборник международных документов / Сост. Н.Ю. Ерпылева. М., 1994. С. 526 - 555.
<9> Арбитражный регламент, Примирительный регламент, Правила процедуры установления фактов приняты в новой редакции 2022 г. Доступ к текстам на англ. яз.: https://icsid.worldbank.org/procedures (дата посещения: 30.05.2026).

В контексте подготовки Правил медиации МЦУИС выпустил в 2021 г. Справочный документ, предназначенный для сторон спора. В нем разъяснены особенности процедуры и приведен обзор ответов на часто задаваемые вопросы о медиации и роли медиатора <10>. Во вступлении к Справочному документу подчеркивается, что МЦУИС участвовал в работе РГ III ЮНСИТРАЛ.
--------------------------------
<10> Background Paper on Investment Mediation, July 2021: https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/publications/Background_Paper_on_Investment_Mediation_Oct.2021.pdf (дата посещения: 30.05.2026).

В 2022 г. МЦУИС выпустил новые Правила медиации <11>. Эти институционные правила дополняют существующие Арбитражный, Примирительный и Fact-finding регламенты и могут использоваться как отдельно, так и в связке с арбитражным разбирательством.
--------------------------------
<11> https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/documents/ICSID_Mediation.pdf (дата посещения: 30.05.2026).

Правила медиации ЮНСИТРАЛ

Правила медиации ЮНСИТРАЛ <12> создавались как универсальные правила, пригодные для медиации международных коммерческих споров с любым составом участников (в том числе и с участием государств) в процедуре ad hoc, однако при необходимости их возможно адаптировать и к институциональной медиации. ЮНСИТРАЛ не преследовала цели создать специальные правила медиации для УСИГ, однако в апреле 2023 г. Секретариат опубликовал выработанный РГ III ЮНСИТРАЛ Проект руководящих принципов ЮНСИТРАЛ для проведения медиации по инвестиционным спорам <13> и Проекты положений о медиации <14> (далее - Проект положения 1), которые можно предложить включать в инвестиционные договоры или в многосторонний документ о реформировании УСИГ. Пункт 7 Проекта положения 1 предусматривает, что "Стороны договариваются о проведении медиации в соответствии с настоящими Положениями и: a) Правилами медиации Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ); b) Правилами медиации Международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС); c) Правилами медиации между инвесторами и государствами Международной ассоциации юристов (Регламент МАЮ); d) или любыми другими правилами" <15>.
--------------------------------
<12> https://uncitral.un.org/sites/default/files/media-documents/uncitral/ru/mediation_rules.pdf (дата посещения: 30.05.2026).
<13> A/CN.9/1151: http://undocs.org/ru/a/cn.9/1151 (дата посещения: 30.05.2026).
<14> A/CN.9/1150: http://undocs.org/ru/a/cn.9/1150 (дата посещения: 30.05.2026).
<15> Там же.

Учитывая важность реформирования системы УСИГ, ниже мы проводим сравнение двух специальных регламентов - Регламента МАЮ и Правил МЦУИС - с универсальными Правилами ЮНСИТРАЛ. Сравнение мы проводим по следующим параметрам: 1) начало медиации; 2) порядок и сроки назначения медиатора; 3) требования к медиаторам; возможность совмещения функций медиатора с другими функциями; 4) конфиденциальность; 5) завершение процедуры. Все правила носят диспозитивный характер и при необходимости могут быть изменены соглашением сторон.

Начало медиации

Согласно Регламенту МАЮ (ст. 2) началом медиации считается дата получения уведомления о медиации, если между сторонами уже есть соглашение о применении процедуры медиации, либо дата, определенная таким соглашением, если оно было заключено уже после возникновения спора. Сторона, которая желает инициировать медиацию, должна выслать другой стороне и администрирующему органу (при наличии) письменное уведомление, которое должно содержать краткую суть разногласий; контактную информацию о стороне, отправившей уведомление, и соглашение о применении процедуры медиации либо приглашение другой стороне провести процедуру по данному Регламенту (ст. 3). При этом уже начавшееся арбитражное или иное разбирательство не препятствует проведению медиации.
Правила медиации ЮНСИТРАЛ содержат следующие положения о начале медиации: медиация считается начавшейся, когда у сторон спора имеется договоренность об участии в процедуре (ст. 1). В случае если сторона, предложившая медиацию, в 30-дневный срок не получает уведомления о принятии предложения, считается, что другая сторона отказалась от процедуры.
В отличие от Регламента МАЮ и Правил медиации ЮНСИТРАЛ, предназначенных прежде всего для процедур ad hoc, Правила медиации МЦУИС институционные и предусматривают особую роль Генерального секретаря МЦУИС в процедуре. Секретариат МЦУИС уполномочен администрировать медиации по инвестиционным спорам, стороной в которых выступает государство или региональная организация экономической интеграции, при условии, что стороны согласились в письменной форме передать медиацию в МЦУИС. Отражая добровольный характер медиации, ст. 2 требует, чтобы между сторонами спора имелось письменное соглашение о применении процедуры до начала медиации. Кроме того, согласие на участие в медиации требуется не только для начала этой процедуры, оно должно существовать на протяжении всей медиации ("ongoing consent" to mediate), и любая из сторон вправе в любой момент выйти из процедуры.
Порядок подачи запроса на медиацию определяется тем, существует ли между сторонами соглашение о применении медиации. При наличии медиативной оговорки в инвестиционном договоре сторона направляет запрос Генеральному секретарю МЦУИС (п. 1 ст. 6), который регистрирует запрос. После этого заявитель оплачивает регистрационный сбор, и Генеральный секретарь передает запрос другой стороне. Требования к способу подачи, форме и содержанию запроса на медиацию аналогичны предусмотренным для других процедур урегулирования споров, администрируемых МЦУИС, таких как арбитраж, и изложены в ст. 5. Запрос подается в письменной форме. Согласно Правилам медиации МЦУИС запрос на медиацию может быть подан в Секретариат МЦУИС либо по соглашению сторон, либо в одностороннем порядке <16>. Если запрос подается по соглашению, то стороны должны приложить свое согласие на медиацию. Если запрос подается одной из сторон, он должен содержать предложение другой стороне о медиации.
--------------------------------
<16> Ср. Проект положения 1, вариант B (Начало медиации по просьбе одной из сторон) и Проект положения 2 (Информация, требуемая в приглашении или запросе) ЮНСИТРАЛ, документ A/CN.9/WG.III/WP.226. С. 4 - 6.

Другой порядок применяется в случае, если между сторонами ранее не было достигнуто соглашение о применении медиации. В таком случае любая сторона может подать запрос о медиации Генеральному секретарю и оплатить требуемый регистрационный сбор. Если другая сторона отклоняет запрос или не отвечает на него в течение 60 дней с момента получения запроса (или в течение другого согласованного сторонами срока), Генеральный секретарь информирует стороны о том, что никаких дальнейших действий предприниматься не будет, и медиация не начинается. После уведомления Генерального секретаря запрашивающей стороны о принятии запроса определяется применимое к процедуре право.
Правила медиации МЦУИС устанавливают 60-дневный срок, в течение которого от стороны, получившей приглашение на медиацию, ожидается ответ на это приглашение. Этот срок в два раза длиннее по сравнению с установленным в Правилах медиации ЮНСИТРАЛ. Регламентом МАЮ этот вопрос не урегулирован. Гибкий подход к этому вопросу отражает специфику состава инвестиционных споров, в частности продолжительность административных согласований на принятие решения об участии в медиации государства. Заметим, что Проект положения 1 о медиации составлен с учетом подходов, воспроизведенных в Правилах медиации МЦУИС и ЮНСИТРАЛ: срок для принятия предложения о медиации составляет 30 дней, предложение считается отклоненным, если сторона, направившая предложение, не получает ответа в течение 60 дней.

Начальный этап, организация процедуры

Обязательным этапом процедуры медиации по Регламенту МАЮ является совещание по организации процедуры, в котором стороны обязаны принять участие (ст. 9). Совещание проводится медиатором сразу, как это становится возможным (конкретный срок не установлен). На совещании обсуждаются процессуальные (в том числе вопросы о применимости сроков исковой давности и возможность договориться о приостановлении прочих разбирательств на время медиации) и организационные (расписание процедуры медиации, меры по защите конфиденциальной информации) вопросы.
Медиация по Правилам медиации МЦУИС предусматривает первоначальные письменные заявления сторон, в них должны быть описаны спорные вопросы каждой стороны и ее мнения по таким вопросам и порядку проведения процедуры медиации (ст. 19). В соответствии со ст. 20 Правил медиации МЦУИС первая медиация должна быть проведена в течение 30 дней с момента регистрации запроса о медиации, если не согласовано иное. Целью первой сессии является согласование медиатором и сторонами протокола проведения медиации и любых других процедурных вопросов (включая следующие шаги, ключевые даты, необходимость дальнейших письменных заявлений или информации и необходимость заключения экспертов). Пункт 3 ст. 20 устанавливает список тем для рассмотрения на первой сессии. Также на первой сессии стороны должны определить всех необходимых участников процедуры и лиц, которые уполномочены вести переговоры и разрешать любые вопросы от их имени. Медиатор должен придерживаться этого протокола и проводить медиацию в соответствии с ним. Это означает, что после первой сессии процесс и сроки оставшейся части медиации будут определяться требованиями сторон (по согласию), что предоставляет сторонам гибкость.
Правила медиации ЮНСИТРАЛ не предусматривают ни обязательного организационного совещания, ни представления письменных позиций от сторон. Процедура медиации открывается после договоренностей о ней между сторонами (ст. 2). Кроме того, в процедуре медиации по Правилам медиации ЮНСИТРАЛ предусмотрено, что стороны составляют и подписывают техническое задание (terms of reference), которое может содержать описание спора, правила, определяющие процесс медиации, такие как этические стандарты, применимые к медиатору, и соответствующие обязательства по раскрытию информации, а также соглашение сторон о конфиденциальности (пп. "a" п. 3) Записки Секретариата ЮНСИТРАЛ <17>.
--------------------------------
<17> A/CN.9/1027, 3 января 2020 г.: https://undocs.org/en/A/CN.9/1027 (дата посещения: 30.05.2026).

Таким образом, все три регламента специально регламентируют начало процедуры медиации, во время которого ее участники согласуют и письменно оформляют документ (протокол, техническое задание), которым определяется порядок проведения медиации, решаются процессуальные, технические и организационные вопросы. Этот документ отражает понимание сторонами и медиатором вопросов, вынесенных на повестку дня, очередность рассмотрения этих вопросов и, помимо графика урегулирования спора, служит соображениям процессуальной экономии и реализации систематического подхода к урегулированию спора.

Назначение медиатора и требования к нему

Регламент МАЮ обязывает стороны назначить медиатора в течение 21 дня с даты начала медиации (см. выше) (п. 5 ст. 4). Если сторонам это не удалось, они согласуют орган, который выполнит это назначение (п. 6 ст. 4). Если определить назначающий орган стороны не смогли в течение 14 дней, то его определит Генеральный секретарь Постоянной палаты Третейского суда в Гааге (п. 7 ст. 4). Особо оговаривается возможность назначить нескольких медиаторов (комедиаторов) (ст. 6).
Правила медиации МЦУИС предусматривают достаточно большой срок для назначения медиатора. Так, в течение 30 дней с момента регистрации запроса сторона(-ы) должна (должны) сообщить Генеральному секретарю МЦУИС о согласованном количестве медиаторов, иначе будет назначен один медиатор. В следующие 30 дней согласовывается конкретная кандидатура медиатора между сторонами и Генеральным секретарем МЦУИС, медиатор должен быть назначен в течение 60 дней. Медиация завершается, если по прошествии 120 дней после регистрации запроса на медиацию медиатор не был назначен (ст. 13). Относительно числа медиаторов Правила медиации предусматривают, что по соглашению сторон могут быть назначены один или два медиатора (ст. 13(1)). Правила медиации ЮНСИТРАЛ не содержат конкретных сроков для назначения медиатора, что дает сторонам больше возможностей по самостоятельному контролю процедуры. В ст. 10 Руководства ЮНСИТРАЛ по медиации по международным инвестиционным спорам подчеркивается право сторон определить срок, в течение которого они начнут медиацию. При этом срок не должен быть слишком коротким, но достаточным для эффективного и целенаправленного проведения медиации <18>.
--------------------------------
<18> UNCITRAL Guidelines on Mediation for International Investment Disputes. Vienna, 2024. P. 3: https://uncitral.un.org/sites/default/files/media-documents/uncitral/en/2401497e_mediation_guidelines_-ebook_eng.pdf (дата посещения: 30.05.2026).

Правила медиации ЮНСИТРАЛ руководствуются уважением принципа автономии воли сторон, оставляя за сторонами самостоятельный контроль за рамками процедуры в том же техническом задании (см. выше), что особенно важно, если учитывать специфику состава участников таких споров.

Требования к медиаторам

Стороны могут назначить медиатором любого, кого они сочтут подходящим для помощи в урегулировании их спора (п. 2 ст. 4 Регламента МАЮ). В любом случае медиатор должен быть беспристрастным и независимым (п. 1 ст. 3 Регламента МАЮ, пп. "d" п. 4 ст. 3 Правил медиации ЮНСИТРАЛ, п. 1 ст. 12 Правил медиации МЦУИС). В Регламенте МАЮ предусмотрено заполнение медиатором заявления о принятии функций и готовности к исполнению обязанностей (Приложение А). По Правилам медиации ЮНСИТРАЛ медиатор также выражает готовность к работе (пп. "с" п. 4 ст. 3, типовое положение о готовности к работе приводится в Приложении к Правилам). Медиатор обязан незамедлительно уведомить стороны и/или назначающий орган о любых фактах или обстоятельствах, ставших медиатору известными в процессе разрешения спора, которые могут повлиять на его беспристрастность и/или независимость (ст. 3 Регламента МАЮ; п. 6 ст. 3 Правил медиации ЮНСИТРАЛ, типовая форма декларации приведена в Приложении; пп. "b" п. 3 ст. 14 Правил медиации МЦУИС).
Роль медиатора в процедуре, проводимой по Правилам МЦУИС, сводится к содействию сторонам в достижении взаимоприемлемого разрешения всех или нескольких спорных вопросов (Mediation Rule 17 <19>).
--------------------------------
<19> https://icsid.worldbank.org/rules-regulations/mediation/rules/chapter-v-conduct-of-the-mediation#rule-10061 (дата посещения: 30.05.2026).

В Приложении B к Регламенту МАЮ приведен список требований к медиатору по инвестиционным спорам <20>. Он включает такие характеристики, как опыт медиатора; его профессиональную подготовку как медиатора, в том числе аккредитацию "международно признанной организацией"; опыт в любых процедурах разрешения споров с участием государств и государственных органов, в процедурах разрешения коммерческих споров с участием коммерческих организаций; региональный или международный статус; опыт взаимодействия с правительствами; опыт медиатора в кросс-культурных спорах; знание языков. При этом подчеркивается желательность назначения медиатора, гражданство которого отличается от гражданства участников <21>. Последняя рекомендация отражена в Правилах медиации ЮНСИТРАЛ: согласно п. 5 ст. 3 требуется наличие разного гражданства у медиатора и участников спора, а также подчеркивается необходимость учитывать географическое и гендерное разнообразие при отборе медиаторов. Более того, в Правилах медиации ЮНСИТРАЛ присутствует требование к наличию аккредитации и/или сертификации, профессиональным знаниям и опыту (пп. "b" п. 4 ст. 3), а в п. 17 - 20 Руководящих принципов ЮНСИТРАЛ для проведения медиации по международным инвестиционным спорам <22> приведен перечень профессиональных качеств, которыми должен обладать такой медиатор. Кроме того, в п. 22 указанных Руководящих принципов подчеркивается важность умения работать в команде при назначении двух сомедиаторов.
--------------------------------
<20> IBA Rules for Investor-State Mediation. Appendix B.
<21> Рекомендации относительно требований к медиаторам по инвестиционным спорам в 2016 г. предложил Международный институт медиации. Эти требования созвучны с изложенными в Приложении В к Правилам медиации МАЮ и включают понимание сути инвестиционных споров; социопсихологические навыки медиатора; опыт в проведении переговоров, медиации и примирительной процедуры; понимание арбитража и адъюдикации; межкультурные компетенции и владение техническими инструментами, облегчающими коммуникацию между сторонами и сокращающими их финансовые и затраты на процедуру медиации. См.: IMI Competency Criteria for Investor-State Mediators. September 19th, 2016: https://imimediation.org/wp-content/uploads/2022/03/IMI-Investor-State-Mediation-Competency-Criteria.pdf (дата посещения: 30.05.2026).
<22> https://uncitral.un.org/sites/default/files/media-documents/uncitral/en/guidelines_r.pdf (дата посещения: 30.05.2026).

Каких-либо требований относительно квалификации медиатора в Правилах медиации МЦУИС не предусмотрено. Не установлено также каких-либо ограничений в отношении гражданства медиатора.
Представляется, что стороны медиации по Правилам МЦУИС, выбирая медиатора, могут по аналогии обратиться к ст. 14(1), 31(2) и 40(2) Вашингтонской конвенции. Они содержат требования к лицам, назначаемым арбитрами и примирителями, т.е. к нейтральным третьим лицам, к которым относятся и медиаторы. Общие требования к таким лицам предусматривают высокие моральные качества, признанную компетенцию в сфере права, торговли, промышленности или финансов и, скорее всего, неприменимую к медиаторам в силу специфики выполняемых ими функций возможность положиться на это лицо в отношении вынесения независимого суждения (см. Article 8 of the Arbitration (Additional Facility) Rules <23>, Article 7 of the Conciliation (Additional Facility) Rules <24>).
--------------------------------
<23> http://icsidfiles.worldbank.org/icsid/icsid/staticfiles/facility/partd-chap03.htm#a08 (дата посещения: 30.05.2026).
<24> http://icsidfiles.worldbank.org/icsid/icsid/staticfiles/facility/partc-chap03.htm#a07 (дата посещения: 30.05.2026).

Стороны арбитража и примирительной процедуры по Правилам МЦУИС не обязаны выбирать кандидатуру из списков МЦУИС, это положение распространяется и на медиаторов.
Скорее всего, медиаторами будут избираться лица, имеющие авторитет у обеих сторон, представление о государственной службе и специфике взаимодействия сторон в инвестиционной сфере (здесь можно учитывать и такие критерии, как знание определенной системы права, отсутствие конфликта интересов, опыт, владение языками, наличие времени). Возможно, потребуется выработать и согласовать единый свод минимальных требований к квалификации медиаторов и единый этический кодекс, поскольку в первую очередь значение имеют навыки медиаторов по проведению самой процедуры.

Роль медиатора в процедуре

Роль медиатора в процедуре во всех трех правилах определяется схоже: она ограничивается оказанием помощи сторонам в достижении взаимоприемлемого решения всех или части спорных вопросов. Медиатор не имеет права разрешать спор за стороны или же предлагать варианты решения. Медиатор связан обязательствами по сохранению конфиденциальности полученной от сторон информации и вправе разглашать ее исключительно с согласия стороны, предоставившей соответствующую информацию (ст. 7 Регламента МАЮ, ст. 5 Правил медиации ЮНСИТРАЛ, ст. 17 Правил медиации МЦУИС).

Возможность совмещения функций в других разбирательствах

Пункт 5 ст. 7 Регламента МАЮ, ст. 12 Правил медиации ЮНСИТРАЛ и п. 7 ст. 14 Правил медиации МЦУИС запрещают медиаторам совмещать функции в разных процессах и выступать в разбирательствах, касающихся спорных вопросов в ходе медиации, в качестве арбитра, эксперта, судьи или свидетеля, если стороны не договорились об ином. Речь идет об использовании double-hatting, так называемого принципа "двойной шляпы". Double-hatting, или смешение ролей, - это практика смены ролей арбитра, юрисконсульта и эксперта одним и тем же лицом в разных процедурах МЦУИС <25>, также эта практика распространена в международном арбитраже: опытные специалисты, активно представляющие стороны в третейских судах, также выступают в качестве арбитров по другим делам <26>. Такая ситуация может породить два основных вопроса: создается ли в результате ситуация, когда лицу, принимающему решение, не достает независимости и беспристрастности, поскольку арбитр может осознанно или неосознанно принять решение, руководствуясь собственными интересами или интересами клиента, и не дискредитирует ли эта ситуация саму систему МЦУИС? Поскольку норма диспозитивна, медиатор может одновременно выступать в двух ролях, если стороны об этом специально договорятся <27>.
--------------------------------
<25> A/CN.9/1004/Add.12020: https://icsid.worldbank.org/sites/default/files/Background_Papers_Double-Hatting_(final)_2021.02.25.pdf (дата посещения: 30.05.2026).
<26> Hranitzky D.H., Romero E.S. The 'Double Hat' Debate in International Arbitration // New York Law Journal. 2010: https://www.dechert.com/content/dam/dechert%20files/knowledge/publication/2010/6/the-double-hat-debate-in-international-arbitration/070101031Dechert.pdf (дата посещения: 30.05.2026).
<27> См. критику радикальной меры по полному запрету совмещения функций, содержащемуся в Кодексе поведения ЮНСИТРАЛ (2023), как ненужной и необоснованной: Khan Khalid Adnan. The Double Hatting Paradox in Investment Arbitration: Justification For Abolition? // Kluwer Arbitration Blog. December 29, 2023: https://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2023/12/29/the-double-hatting-paradox-in-investment-arbitration-justification-for-abolition/ (дата посещения: 30.05.2026).

В трех правилах схожи положения относительно роли медиатора в других разбирательствах, никакие правила не предусматривают какого-либо конкретного механизма отзыва или отвода медиатора.

Конфиденциальность

Соблюдение конфиденциальности процедуры равноценно урегулировано в трех Правилах, отличий не имеется. Стороны самостоятельно могут определить степень и объем раскрываемой информации касательно итога процедуры и факта ее проведения.
Правила медиации МЦУИС в п. 1 ст. 10 предусматривают, что вся информация и документы, относящиеся к медиации в целом, являются конфиденциальными до тех пор, пока (a) стороны не договорятся об ином; (b) информация или документы не находятся в независимом доступе; или (c) раскрытие информации не требуется по закону. Тот факт, что стороны прибегли к медиации, не является конфиденциальным, если только стороны не договорились об ином (п. 2 ст. 10). В отсутствие соглашения сторон МЦУИС не вправе публиковать какие-либо сведения о медиации (см. Mediation Administrative and Financial Regulation 3 <28> и Mediation Rule 10(2) <29>).
--------------------------------
<28> https://icsid.worldbank.org/rules-regulations/mediation/administrative-financial-regulations/chapter-ii-general-functions-of-the-secretariat#rule-10106 (дата посещения: 30.05.2026).
<29> https://icsid.worldbank.org/rules-regulations/mediation/rules/chapter-iii-general-procedural-provisions#rule-10026 (дата посещения: 30.05.2026).

Правила медиации ЮНСИТРАЛ содержат в ст. 6 те же положения о конфиденциальности, однако заключенное мировое соглашение автоматически может использоваться в суде в качестве доказательства в соответствии с применимым правом.
Пункт 3 ст. 10 Регламента МАЮ предусматривает исключения из правила о соблюдении конфиденциальности. К ним, в частности, относятся:
а) согласие сторон на медиацию и достигнутое урегулирование, если иное не установлено в письменной форме;
б) условия мирового соглашения или частичного урегулирования, если только стороны не договорились об ином в письменной форме;
с) раскрытие документов или информации: подготовленных раскрывающей стороной в связи с медиацией; в целях обеспечения исполнения или утверждения соглашения об урегулировании спора; ранее существовавшего соглашения по раскрытию информации; для исполнения судебного приказа или аналогичного документа, требующего раскрытия информации; для предотвращения серьезного преступления или непосредственной угрозы общественной безопасности; которая на момент раскрытия информации стала общественным достоянием без прямого или косвенного нарушения обязательств по соблюдению конфиденциальности.

Завершение процедуры медиации

По Правилам медиации МЦУИС процедура медиации завершается после направления Генеральным секретарем уведомления о прекращении, содержащего краткое изложение процедурных шагов и основания для прекращения. Статья 22 Правил предусматривает, что уведомление о прекращении может быть направлено после наступления определенных событий: стороны подписали мировое соглашение; стороны совместно соглашаются прекратить медиацию; любая сторона отказывается от медиации; или медиатор определяет, что нет перспективы разрешить спор посредством медиации. В случае если медиация проводилась параллельно с арбитражным разбирательством и сторонам удалось достичь полного урегулирования спора по всем вопросам и заключить медиативное соглашение, то арбитражное разбирательство может быть прекращено и арбитры могут включить медиативное соглашение в арбитражное решение. В случае частичного урегулирования спора в медиации у сторон имеется возможность разрешить остальные вопросы в арбитраже.
Аналогичный порядок прекращения процедуры предусмотрен Регламентом МАЮ в ст. 11, а именно при достижении согласованного урегулирования путем заключения между сторонами медиативного соглашения; по решению одной из сторон о прекращении медиации; или по решению медиатора, который после консультации со сторонами пришел к выводу, что урегулирование с помощью медиации невозможно.
В ст. 9 Правил медиации ЮНСИТРАЛ также содержатся все основания прекращения медиации, которые описаны в вышеназванных правилах, что говорит об универсальном характере Правил медиации ЮНСИТРАЛ.
Таким образом, сравнительный анализ процедуры медиации в трех правилах показывает, что Регламент МАЮ предусматривает минимальную степень формальности процедуры по сравнению с Правилами медиации ЮНСИТРАЛ и МЦУИС, что призвано облегчить использование сторонами этого средства разрешения споров. Правила МАЮ были созданы задолго до Правил ЮНСИТРАЛ и МЦУИС и не отражают сложившуюся за время с 2012 г. практику урегулирования инвестиционных споров (в частности, в МЦУИС) и специфику возможного применения процедуры медиации по инвестиционным спорам в современных условиях. Тем не менее положения этого документа могли приниматься во внимание национальными институциями при формировании собственных сводов правил инвестиционной медиации.
В завершение скажем о судьбе медиативных соглашений, заключенных в результате проведения процедур по рассмотренным регламентам, в частности о возможности получения правовой помощи в их исполнении. Учитывая консенсуальный и добровольный характер процедуры, ожидается, что медиативное соглашение стороны исполнят добровольно. Тем не менее ЮНСИТРАЛ обращает внимание на необходимость соблюдения возможных требований к содержанию и форме таких соглашений на случай, если потребуется правовая помощь в их исполнении. Так, по аналогии с арбитражем могут потребоваться доказательства надлежащей подачи заявления о проведении медиации, регистрации этого заявления администрирующей институцией и подтверждения доставки этого заявления. Кроме того, целесообразно учитывать и требования касательно подписания медиативного соглашения и доказательства его происхождения (см. ст. 4 Конвенции Организации Объединенных Наций о международных мировых соглашениях, достигнутых в результате медиации (Нью-Йорк, 2018 г.; далее - Сингапурская конвенция) <30> и ст. 18 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой медиации и международных коммерческих медиативных соглашениях <31>). Исполнение любого соглашения с участием государства зависит от воли суверена. При ратификации Сингапурской конвенции страны могут сделать оговорку о неприменении ее положений к спорам с участием государства и его органов. На данный момент таким правом воспользовались шесть государств: Беларусь, Грузия, Иран, Казахстан, Пакистан и Саудовская Аравия <32>. С другой стороны, в последующей практике применения Конвенции отдельными государствами эта оговорка может остаться на бумаге.
--------------------------------
<30> https://uncitral.un.org/sites/default/files/media-documents/uncitral/ru/mediation_convention_r_0.pdf (дата посещения: 30.05.2026).
<31> UNCITRAL Guidelines on Mediation for International Investment Disputes. P. 13.
<32> Статус Конвенции: https://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=XXII-4&chapter=22&clang=_en (дата посещения: 30.05.2026).

Медиация - гибкий процесс, посредством которого третье лицо помогает сторонам договориться о дружественном урегулировании спорных вопросов. Медиатор структурирует и облегчает диалог сторон. Соответственно, медиация может оказаться эффективным орудием для урегулирования международных инвестиционных споров <33>. По мере глобального пересмотра механизмов урегулирования споров между государствами роль согласительных процедур как более экономичных и гибких будет возрастать, и медиация имеет хорошие перспективы. Это подтверждается ростом числа специальных правил для медиации инвестиционных споров, примеры которых мы проанализировали выше. Стороны получают возможность выбрать для урегулирования их спора тот регламент, который, по их мнению, наилучшим образом отвечает их потребностям, что позволяет прийти к соглашению, приемлемому для всех сторон, и избежать последующего обращения в третейский суд.
--------------------------------
<33> UNCITRAL Guidelines on Mediation for International Investment Disputes. P. 1.

Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Международное частное право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.

ИА ГАРАНТ