ЮРИСПРУДЕНЦИЯ: МАГИСТЕРСКИЕ, ДИПЛОМНЫЕ, КУРСОВЫЕ
Консультационные услуги студентам
Консультационные услуги студентам
Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Гражданское право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии
Вернуться к списку статей по юриспруденции
СОСТОЯНИЕ И ТЕНДЕНЦИИ СОВРЕМЕННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ПОСМЕРТНОМ ПРАВОПРЕЕМСТВЕ В СТРАНАХ ОБЩЕГО ПРАВА
В.Б. ПАНИЧКИН
Посмертное правопреемство в странах англо-американского мира, противостоящее рецепированному из римского права романо-германскому наследованию, сочетает как накопленный опыт судебных прецедентов (в монографиях о наследовании в общем праве автор привел порядка 1 300 актуальных прецедентов, и это, разумеется, лишь "классические" дела, обязательные к изучению в школах права), так и развитое законодательство.
Последнее особенно активно развивается последний век, начиная с глубокой реформы английского права собственности 1925 г., отменившей в основном феодальные институты. Однако особенностями наследственного законодательства и по сей день остаются, во-первых, территориальная обособленность (как раз в отличие от универсальности общего (т.е. прецедентного) права, в котором решение районного суда в захолустном графстве США может иметь значение для столичного округа в Австралии), во-вторых, полное отсутствие кодификации даже в виде допускаемой во многих других случаях консолидации законодательства (кроме, пожалуй, признанного лишь в 16 штатах США Единообразного наследственного кодекса (Uniform Probate Code)) и, в-третьих, отсутствие норм о наследовании в конституциях.
Относительно первой особенности: если еще сравнительно недавно все наследственные отношения в Соединенном королевстве Великобритании и Северной Ирландии устанавливались единым парламентом, то с 1999 г. право принятия своих норм о наследовании предоставлено Национальной ассамблее Уэльса, парламенту Шотландии и Ассамблее Северной Ирландии. В федерациях - США, Канаде и Австралии - статуты о наследовании принимает каждый штат или провинция.
Так, в канадской провинции Онтарио - это Акт о реформировании наследования (Succession Law Reform Act), в Альберте - Акт о завещаниях и правопреемстве (Wills and Successtion Act), в Британской Колумбии - Акт о завещаниях, наследствах и правопреемстве (Wills, Estates and Succession Act (WESA)), в Манитобе - Wills Act, в Новой Шотландии - Wills Act, Probate Act and Intestate Succession Act, а в смешанной юрисдикции Квебеке - это вступивший в силу в 1994 г. Гражданский кодекс, а именно одна из десяти его глав. Сам Кодекс, состоящий из 3 168 статей, весьма отличен от постулатов общего права, равно как, впрочем, и от европейских кодексов.
Вторую особенность - дробность и некодифицированность наследственного законодательства - в свое время отметили К.К. Яичков <1>, а также К. Цвайгерт и Х. Кетц <2>. Опыт кодификации наследственного права во всей Британской империи был один-единственный - в Индии в 1865 г. в отношении наследования всеми, кроме индуистов и мусульман. Кодекс базировался на общем праве, однако очищенном от архаики и формализма наследования в самой метрополии <3>. В пресловутой же Англии сферу наследования регулируют как минимум восемь законов, принятых в период с 1837 по 1995 г. <4>.
--------------------------------
<1> Он писал, что в Великобритании нет единой системы наследственного права: его источником является как закон, так и судебный прецедент, и оно не кодифицировано (см.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / отв. ред. К.К. Яичков. М.: Междунар. отношения, 1966. С. 520).
<2> Они указали, что всеобъемлющая кодификация семейного и наследственного права до сих пор не осуществлена и в этих областях в Англии предпочитают довольствоваться специальными законами, посредством которых регулируются отдельные вопросы, такие как, например, имущественные отношения супругов, наследование по закону, усыновление, правовое положение внебрачных детей, управление наследством... И все эти законы также рассматриваются как часть неписаного общего права, так как принимаются они на его основе, с использованием его понятий и категорий. И, соответственно, безусловно, предполагается предварительное существование прав и доктрин, разработанных в рамках прецедентного права (см.: Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права / пер. с нем. Ю.М. Юмашева. В 2 т. Т. I. Основы. М.: Международные отношения, 2000. С. 303).
<3> См.: Там же. С. 341.
<4> Это законы лорда Кингсдауна - Lord Kingsdown's Acts: о завещаниях 1837 и 1861 гг., о солдатских и матросских завещаниях (Wills (Soldiers and Sailors) Act) 1918 г., об управлении наследственным имуществом (Administration of Estates Act) 1925 г., о наследовании (обеспечении семьи) (Inheritance (Family Provision) Act) 1938 г., об имуществе лиц, не оставивших завещания (Intestates' Estates Act) 1952 г., о наследовании (обеспечении семьи и иждивенцев) (Inheritance (Provision for Family and Dependents) Act) 1975 г., об изменении наследственного права (Law Reform (Succession) Act) 1995 г., который касается наследственных прав пережившего супруга и влияния развода на завещание.
И даже новейшие законы, примером которых является Закон о завещаниях Новой Зеландии, принятый в 2007 г. с "целью... заменить Закон о завещаниях парламента Соединенного Королевства 1837 года законом, написанным более ясным языком", крайне ограничен в своем предмете.
Но наиболее вопиющий пример фрагментарности права дает соседняя Австралия, по сути отвергнувшая английский принцип стабильности закона. Один лишь штат Виктория с 1890 г. по наши дни умудрился принять... 62 (!) закона о трастах и смежных инструментах - трастовых фондах и деятельности трастодержателя <5>.
--------------------------------
<5> Законы о трастах 1890, 1891, 1893, 1896, 1901, 1906, 1915, 1915 (N 2), 1915 (N 3), 1915 (о трастах - военных займах), 1920, 1922 гг.; о трастовых фондах 1897, 1902, 1902 (N 2), 1906 гг., о трастах - инвестициях/попечительстве 1922, 1928, 1931, 1933, 1936, 1939, 1953, 1953 (поправки), 1958, 1959, 1959 (с ипотекой), 1962, 1962 (N 2), 1969, 1969 (N 2), 1978, 1981, 1982, 1984, 1985, 1986, 1989, 1995 гг.; о трастовых компаниях 1928, 1944, 1953, 1957, 1958, 1960, 1962, 1963, 1964, 1969, 1970, 1971, 1972, 1975, 1976, 1978, 1979, 1979 (N 2), 1983, 1984, 1988, 2010 гг.
Юридико-технически английский законодатель при принятии нового статута по возможности оберегал от прямой отмены старый, и - как результат - новеллы соседствуют с архаикой. Не устанавливая порой новых принципов, они закрепляют и детализируют уже выработанные судами принципы и нормы, в силу чего это законодательство - не кодификация, а консолидация.
Законодательное регулирование применения траста как альтернативы завещанию открыли в 1888 г. и 1893 г. первые законы о трастодержателях (Trustees Act). В рамках реформы права собственности 1925 г. было принято несколько законов: о собственности, отдельная часть которого посвящена трасту, а также о трастодержателях и об управлении имуществом. Некоторые аспекты были отражены в Акте об изменениях в трастах 1958 г. и в Акте об инвестициях трастодержателей 1961 г. (Trustee Investments Act).
Суррогаты завещаний в Британии регулируются прецедентами и как минимум четырьмя законами <6>, включая последний Закон о бессрочности и денежных накоплениях 2009 г. (The Perpetuities and Accumulation Act 2009) <7>.
--------------------------------
<6> Это акты о трастах на землю и о назначении управляющих 1996 г. (Trusts of Land and Appointment of Trustee Act) и о трасте 2000 г. (Trustee Act 2000) и Консолидированный закон о фондах 2007 г. (Consolidated Fund Act 2007). URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2007/31/section2 (date of access: 16.04.2026).
<7> Применяясь только к новым трастам, созданным позже 2010 г., он снял максимальное ограничение в 21 год на аккумулирование дохода по трасту - теперь трастодержатель может начислять доход в течение срока действия траста без необходимости распределения дохода бенефициарам в этот период. Максимальный срок существования траста вырос с 80 до 125 лет, что положительно для бенефициаров - представителей будущих поколений.
Все английские наследственные институты и инструменты вненаследственной передачи имущества (трасты, совладения и т.п.) признаны повсеместно во всех 36 государствах англо-американского мира <8>. Как справедливо замечают Глендон, Гордон и Осакве, под регулятивным воздействием норм, доктрин, отраслей и институтов общего права ныне находится почти треть населения Земли <9>.
--------------------------------
<8> Помимо Англии, Уэльса, всей Ирландии (но не Шотландии!), это Гибралтар, США, Канада, кроме Квебека, Австралия, Новая Зеландия, Фольклендские острова, Индия, Пакистан, Бангладеш, Нигерия, Гана, Гамбия, Сьерра-Леоне, другие бывшие британские колонии в Азии, Африке, Карибском бассейне.
<9> Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Comparative Legal Traditions in a Nutshell. St. Paul, Minn: West, 1982. P. 159.
Ближе всего к оригиналу и почти строго следует английским прецедентам право заморских британских территорий (Гибралтар, Британские Виргинские и Каймановы острова и др.) и зависимых территорий (Джерси, Гернси и др.), чьей высшей инстанцией по-прежнему остается Тайный Совет, пусть они имеют свои законы и прецеденты.
Трастовое право бывших колоний основано на английском праве середины XX в. с дальнейшими своими наработками. Там действуют английские прецеденты, "замороженные" по состоянию на день независимости, а также писаные законы, основанные на британских оригиналах. Примером следованию статуту 1925 г. стали, например, Закон Кипра о трастодержателях (Trustee Act) 1955 г. и Международный закон о трастах 1992 г. Характерно, что, если отношения не урегулированы Законом Кипра, они трактуются в соответствии с общим правом или справедливостью.
Характерно, что там и современные английские прецеденты имеют гораздо больше убедительной силы, чем в США. Ряд стран своей высшей судебной инстанцией поныне считают Тайный Совет (Privy Council) при короле (Антигуа и Барбуда, Багамские острова и др.), а Гонконг отказался от "услуг" Тайного Совета лишь исторически недавно - в 1997 г.
Таким образом, трастовое право повсеместно имеет общий базис. Степень расхождения с английским правом - и прецедентным, и статутным - зависит от даты отделения от Британии.
Особое место занимают офшоры, освобождающие имущество и доходы от налогов: Багамы, Гернси, Джерси, Мэн, Сейшелы и др. <10>.
--------------------------------
<10> Показательны Законы Каймановых островов 1997 г. "О специальных трастах (альтернативный режим)", Британских Виргинских островов 2003 г. "О специальных трастах", Законы о международном трасте Островов Кука (1984 г.), Бермудских островов (1989 г.), Кипра (1992 г. с изменениями 2012 г.), Сейшел (1994 г.), Барбадоса (1995 г.), Сент-Винсента и Гренадин (1996 г.), Доминиканской Республики (1997 г.), Белиза (2000 г.) (см.: Brownbill D. The role of offshore jurisdictions in the development of the international trust // Vanderbilt Journal of Transnational Law. 1999. Vol. 32. Iss. 4; Чекалин А.С., Захаров А.С. Траст по праву Бермудских островов: общие положения и особенности // Закон. 2007. N 10. С. 205 - 212).
Весьма показательно развитие законодательства в юрисдикции общего права, интегрированной в Китай. Речь идет о Гонконге. Закон о трасте 1934 г. был заменен 17 июля 2013 г. новым с целью модернизировать устаревшие по сравнению с законами в юрисдикциях, таких как Сингапур или Великобритания, нормы.
При этом, правда, надо заметить, что ни английское право вообще, ни английское наследственное и трастовое право почти не оказали влияния на право таких англоязычных стран, как Южно-Африканская Республика и Шотландия <11>, - "совершенно иная правовая система, которая сложилась под огромным влиянием со стороны древнеримского права" <12>. В Индии и Судане право лишь частично подверглось английскому влиянию: там восприняли лишь отдельные институты и категории английского права <13>. Однако траст проник в право Мальты, находившейся долгое время под господством англичан <14>, равно как на Кипр, который формально не относится к системе общего права.
--------------------------------
<11> Давид Р. Основные правовые системы современности / пер. с фр. В.А. Туманова. М.: Прогресс, 1988. С. 251; Марченко М.Н. Источники права: учеб. пособие. М.: ТК Велби; Проспект, 2006. С. 5.
<12> Sim R., Pace P. A Level English Law. L., 1991. P. 3.
<13> Давид Р. Указ. соч. С. 251.
<14> См.: Иссад М. Международное частное право / пер. с фр. А.Л. Афанасьевой, Е.Б. Гендзехадзе; ред. и послесл. М.М. Богуславского; примеч. Л.Р. Сюкняйнена. М.: Прогресс, 1989. С. 102.
Третья особенность общего права - конституционное "замалчивание" наследования. Собственно, в Великобритании, Канаде и Новой Зеландии вообще нет конституций, а в остальных странах конституции поныне не содержат норм о собственности и наследовании, что обусловлено методом правотворчества, когда в основной закон отнюдь не включаются все важные постулаты, а он ограничен нормами о функционировании органов власти. Примером является Конституция Австралии 1900 г., в том числе в редакции 1988 г. <15>, а также первая в мире Конституция США <16>.
--------------------------------
<15> URL: https://worldconstitutions.ru/?p=23 (дата обращения: 25.02.2026).
<16> Изначально она не содержала норм о собственности вообще, но ратифицированная 15 декабря 1791 г. V поправка ввела норму о запрете лишения собственности без надлежащей правовой процедуры; частная собственность не должна изыматься для общественного пользования без справедливого возмещения. URL: https://yurist-online.org/laws/foreign/const_of_USA/ru/konstitucya_ssha.pdf (дата обращения: 25.02.2026).
Однако одна из юрисдикций общего права, причем очень своеобразная - Ирландия, дает пример регулирования наследования. Оно не просто упомянуто в Конституции, принятой референдумом 1 июля 1937 г., но зафиксировано как естественное право.
Статья 43 Конституции Ирландии гласит: "Государство признает, что человек, в силу того, что он разумное существо, имеет естественное, предшествующее позитивному праву, право частной собственности на внешние блага. Соответственно, государство гарантирует, что не примет закона, направленного на уничтожение права частной собственности или общего права передавать, завещать или наследовать собственность..." <17>.
--------------------------------
<17> URL: https://legalns.com/download/books/cons/ireland.pdf (дата обращения: 16.04.2026). При этом далее Конституция оговаривает: "Государство признает, однако, что осуществление прав, упомянутых в предшествующих положениях этой статьи, в гражданском обществе должно регулироваться в соответствии с принципами социальной справедливости. В соответствии с этим государство может в случае необходимости ограничить посредством закона осуществление указанных прав для согласования их осуществления с общим благом".
Такая система наиболее благоприятна наследованию: конституционно постулируется право частной собственности как естественное право (natural right); логически вытекающая из этого обязанность государства оформлять эту данность позитивным законом, отсутствие которого вместе с тем не умаляет незыблемость права частной собственности ввиду непосредственного действия Конституции; гарантия предоставлена даже не праву наследования как таковому, а отрицательному факту: предусмотрена обязанность не принимать законов, умаляющих право собственности и право передавать его как путем активного завещания, так и пассивного наследования.
Таким образом, за истекшие 100 лет в 36 странах общего права законодательство в виде актов парламентов стало полноценной частью дуалистичного наследственного права, наряду с прецедентным правом, значение которого, однако, сохранено, в том числе и ввиду того, что любая законодательная норма обретает жизнь не иначе как будучи интерпретирована судебной практикой и став, таким образом, прецедентом.
Англо-американское наследственное законодательство имеет три важных особенности: территориальная обособленность, отличающая его от универсального общего права; полное отсутствие кодификации; отсутствие норм о наследовании в конституциях. При этом немногочисленные исключения (Единообразный наследственный кодекс, в разном объеме принятый в 16 штатах США, и признание наследования естественным правом в Конституции Ирландии) лишь подтверждают общее правило.
Литература
1. Гражданское и торговое право капиталистических государств / ответственный редактор К.К. Яичков. Москва: Междунар. отношения, 1966. 552 с.
2. Давид Р. Основные правовые системы современности / Р. Давид; перевод с французского, составитель В.А. Туманова. Москва: Прогресс, 1988. 495 с.
3. Иссад М. Международное частное право / М. Иссад; перевод с французского А.Л. Афанасьевой, Е.Б. Гендзехадзе; редактор и автор послесловия М.М. Богуславский; примечание Л.Р. Сюкняйнена. Москва: Прогресс, 1989. 398 с.
4. Марченко М.Н. Источники права: учебное пособие / М.Н. Марченко. Москва: ТК Велби; Проспект, 2006. 759 с.
5. Цвайгерт К. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. В 2 томах. Т. 1. Основы / К. Цвайгерт, Х. Кетц; перевод с немецкого Ю.М. Юмашева. Москва: Международные отношения, 2000. 478 с.
6. Чекалин А.С. Траст по праву Бермудских островов: общие положения и особенности / А.С. Чекалин, А.С. Захаров // Закон. 2007. N 10. С. 205 - 212.
References
1. Brownbill D. The role of offshore jurisdictions in the development of the international trust / D. Brownbill // Vanderbilt Journal of Transnational Law. 1999. Vol. 32. Iss. 4.
2. Glendon M. Comparative Legal Traditions in a Nutshell / M. Glendon, M. Gordon, Ch. Osakwe. St. Paul, Minn: West, 1982. 366 p.
3. Sim R. Advanced Level English Law / R. Sim, Dennis M.M. Scott, P. Pace. 7th Edition. London: Butterworths, 1991. 596 p.
Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Гражданское право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.
Навигация по сайту:
Контакты:
"Горячие" документы: