Половая реституция и другие "живые" проблемы правоотношений по итогам "отшумевшей" смены пола человека. Статьи по предмету Семейное право

Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Семейное право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии

ЗАКАЗАТЬ

Вернуться к списку статей по юриспруденции

ПОЛОВАЯ РЕСТИТУЦИЯ И ДРУГИЕ "ЖИВЫЕ" ПРОБЛЕМЫ ПРАВООТНОШЕНИЙ ПО ИТОГАМ "ОТШУМЕВШЕЙ" СМЕНЫ ПОЛА ЧЕЛОВЕКА

М.В. РАДЧЕНКО, Н.А. СЕМЕРЬЯНОВА

Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 323-ФЗ) дополнен ст. 45.1 "Запрет смены пола человека" (далее - ст. 45.1) <1>. В части 1 вышеуказанной нормы установлен абсолютный запрет осуществления медицинских вмешательств, направленных на смену пола человека, в том числе на формирование первичных и (или) вторичных половых признаков другого пола. В императивной форме законодатель приравнял медицинское вмешательство к применению лекарственных препаратов. До июля 2023 г. прием лекарств к медицинскому вмешательству законодателем отнесен не был. Пункт 5 ч. 1 ст. 2 Закона N 323-ФЗ устанавливает дефиницию медицинского вмешательства: "выполняемые медицинским работником... виды медицинских обследований и (или) медицинских манипуляций...". Из абсолютного запрета законодательно оговорены изъятия. Так, к медицинским вмешательствам по смене пола не относятся вмешательства, связанные с лечением пороков развития, генетических и эндокринных заболеваний, приведших к нарушениям формирования половых органов у детей.
--------------------------------
<1> См.: Федеральный закон от 24 июля 2023 г. N 386-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2023. N 31 (ч. III). Ст. 5812; Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" (ред. от 28.12.2024) // СЗ РФ. 2011. N 48. Ст. 6724.

Статья 45.1 обратной силы не имеет. В соответствии с п. 1, 2 ст. 4 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) акты гражданского законодательства применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие <2>. Таким образом, закон всегда имеет перспективное действие, за исключением случаев, когда ему придается ретроспективность. Необходимость придания ретроспективности исследуемому нами нормативному правовому акту исходит, полагаем, из основ гуманизма и социальной целесообразности.
--------------------------------
<2> См.: часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (в ред. от 13 декабря 2024 г.) // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.

Статистика МВД дает цифру в 2 990 лиц, обратившихся за заменой паспорта по основанию "изменение пола" с 2016 по 2022 г. <3>. В этой связи возникает вопрос о необходимости придания нормам ст. 45.1 обратной силы. Лица, сменившие пол до введения запрета, никуда не исчезли, они - граждане РФ. Около 3 тыс. граждан РФ имеют паспорт, в котором указан пол, противоположный тому, который был установлен при рождении. Отсутствие обратной силы закона в части исключения его применения в отношении лиц, ранее необдуманно сменивших свой пол, полагаем, может нарушать права данного небольшого числа граждан РФ.
--------------------------------
<3> URL: https://politsovet.ru/77501-v-rossii-za-sem-let-smenilo-pol-menshe-3-tysyach-chelovek.html (дата обращения: 06.07.2025).

Введенный запрет смены пола не исключает проблем в отношении лиц, сменивших пол до вступления в силу нововведений, а также тех правовых проблем, которые могут возникнуть в будущем вопреки установленному запрету, назовем это коллизией "половой реституции". Будет ли отныне относиться к смене пола возвращение к первозданной половой идентификации лицом, ранее сменившим пол вследствие, например, неосмотрительности, социальной незрелости, моды или под влиянием иных внешних факторов?
Согласно генетической науке пол ребенка закладывается во время оплодотворения яйцеклетки. Любые хирургические вмешательства или использование гормональных препаратов могут повлиять на изменение внешних фенотипических признаков, но не затрагивают генотип конкретного человека. В этой связи полагаем необходимым в отношении лиц, ранее необдуманно сменивших пол и желающих вернуться к своему естественному первородному половому состоянию, предоставить право на "половую реституцию" как некое "исключение из общего правила". Кроме того, считаем необходимым придание обратной силы ст. 45.1 в отношении лиц, ранее сменивших пол и не прошедших публичную верификацию в органах ЗАГСа, и установление переходного периода до трех лет, в течение которого будет легализована "половая амнистия".
В современной юридической литературе понятие "смена пола" рассматривается достаточно широко, в частности как смена паспортного, социального, биологического или гормонального пола, а также проводится его идентификация с учетом прогрессирующих генетических исследований человека. Дискуссии, развернувшиеся в юридической периодике, в основном касаются этических, социальных, психологических вопросов смены пола человеком, а также крайне спорной проблемы правопреемства при смене пола <4>.
--------------------------------
<4> Прощалыгин Р.А. Правовые последствия изменения пола одним из супругов во время брака // Семейное и жилищное право. 2016. N 2. С. 17 - 20; Чашкова С.Ю. Имущественные последствия прекращения брака в связи с изменением одним из супругов пола // Семейное и жилищное право. 2024. N 2. С. 13 - 16; Степанов Д.И. Правовые проблемы, связанные с изменением пола человека // Законодательство. 2000. N 11. С. 69 - 73; Шишкина Ю.С. К вопросу правопреемства лица, изменившего пол // Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. 2015; и др.

В настоящее время первостепенным является определение правового статуса лица, сменившего пол, т.е. конкретизация его изменившейся правосубъектности. В этой связи полагаем возможным применение к оценке правового статуса физического лица, сменившего пол, такой правовой конструкции, как юридическая фикция. То есть прием, используемый в праве, когда нечто, не являющееся истиной, принимается за действительность (правду). Так, мужчина, сменивший пол, получает паспорт, содержащий сведения о том, что он является женщиной. Для всех окружающих отныне он будет являться лицом женского пола с полным объемом правосубъектности, свойственной физическому лицу - женщине. Однако его генетически правильный пол никак не изменился, он продолжает оставаться мужским. Таким образом, смену документов после насильственного изменения пола, отражение в документах данного факта можно счесть правовым приемом, когда публичную правовую верификацию получает факт вопреки существующей действительности. Следует указать, что данный прием никак не дискредитирует понятие юридической фикции, которая является достаточно проработанной категорией юридической науки, преимущество которой несет научную целесообразность и исключает обязанность законодателя, правоприменителя вдаваться в излишние разъяснения, позволяя применять в юридической науке методологические подходы абстрактного мышления, являясь инструментом упорядочения правовой материи. Однако в части смены пола никакой юридической целесообразности не обнаруживается. Упорядочение физических лиц в дуалистическом русле - это заслуга природы, а для тех, кто не является атеистом, - заслуга Создателя. То есть никакой правовой неопределенности, за исключением редко встречающихся заболеваний, которые законодатель учел в ч. 2 ст. 45.1, не существует.
Дискутабельным остается вопрос о правопреемстве, под которым в теории права понимается переход прав и обязанностей от одного субъекта правоотношений к другому <5>. Необходимым условием правопреемства является изменение субъектного состава правоотношения. В рамках одного субъекта вне зависимости от его пола правопреемство существовать не может. Половая принадлежность - это, бесспорно, признак, связанный с личностью его носителя - субъекта правоотношения, который не может быть от него отделен. Изменение пола в ситуации ранее существовавшей возможности влечет для лица, сменившего пол, определенные юридические последствия, и это не только замена паспорта и других документов. Правовые последствия приобретения лицом новой половой принадлежности выражаются в том, что у этого лица в соответствии с общегражданской правоспособностью возникают иные права и обязанности, отличные от ранее существовавших.
--------------------------------
<5> Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. М.: Госюриздат, 1962. С. 6.

Поправкой в Конституцию РФ от 14 марта 2020 г. N 1-ФКЗ <6> легализован брак как союз мужчины и женщины. Законодательные формулировки носят четкий и исключительно исчерпывающий характер. Но следует констатировать, что классикой семейного права стал общепризнанный факт отсутствия законодательного определения понятия "семья". В своем Определении от 5 июля 2001 г. N 135-О Конституционный Суд РФ указал, что нормативное содержание понятия "семья" наполняется различным юридическим содержанием <7>. Источником для Конституции РФ в вопросе брака стали глубинные представления российского народа о гендерных особенностях брачного союза. Однако с приходом на медицинские рынки группы транснациональных компаний, производителей фармацевтической продукции (BigPharma) многое изменилось. И, как показывает практика, угроза утраты семейных ценностей, а также вред, наносимый здоровью лиц, сменивших пол, сподвигли законодателя ввести абсолютный запрет смены пола человека в РФ.
--------------------------------
<6> См.: Закон Российской Федерации о поправке к Конституции Российской Федерации от 14 марта 2020 г. N 1-ФКЗ "О совершенствовании регулирования отдельных вопросов организации и функционирования публичной власти" // СЗ РФ. 2020. N 11. Ст. 1416.
<7> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 5 июля 2001 г. N 135-О "Об отказе в принятии и рассмотрении запроса Костромской областной Думы о толковании понятия "семья", содержащегося в ст. 38 (ч. 1) Конституции РФ". URL: https://demo.garant.ru (дата обращения: 06.07.2025).

Брачные отношения в случае смены пола одним из супругов предопределяют ряд проблем. Так, может сложиться ситуация, в которой один из супругов, сменивший пол, желает сохранить существующий брак, тем самым трансформируя бывший союз мужчины и женщины в однополый брак, либо желает вступить в брак с лицом одного врожденного биологического пола, при этом позиционируя себя как противоположный пол. В этом случае, считаем, явное целеполагание действий в обход закона. И поскольку действующий закон не предусматривает прямого запрета на продолжение существования брака в ситуации смены пола одним из супругов, такие брачные союзы могут пролонгироваться. Более того, ст. 14 СК РФ, предусматривающая обстоятельства, препятствующие заключению брака, не называет в качестве препятствия для заключения брака ранее произведенную смену пола человеком. Следовательно, лицо, ранее сменившее пол, может беспрепятственно заключать брак, выступая субъектом брачно-семейных отношений в современных правовых условиях.
Серьезной проблемой является отсутствие информирования лиц, вступающих в брак, о ранее произошедшей смене пола одним из потенциальных супругов. Это имеет важное значение, поскольку затрагивает права граждан, желающих вступить в брак. Кроме того, в связи с популяризацией однополых браков в ряде зарубежных стран реальной становится угроза заключения брака, когда одной из сторон брачующихся выступает иностранный гражданин, сменивший пол у себя на родине и имеющий паспорт противоположного пола. В России отсутствует механизм установления таких обстоятельств, отсутствует и освидетельствование по половому признаку лиц, вступающих в брак.
В соответствии с п. 2 ст. 26 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" (в ред. Федерального закона от 3 апреля 2023 г. N 106-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об актах гражданского состояния") <8> заявления о заключении брака можно подать отдельно. Однако речи об идентификации и (или) аутентификации лица, сменившего пол, не идет, что обуславливает необходимость поддержать правовую презумпцию естественного пола человека. В этой связи считаем необходимым дополнить форму заявления о заключении брака <9> новыми анкетными данными, в частности пунктом "пол человека", содержащим информацию о мужском или женском поле, а также пунктом о наличии смены пола человеком. Информирование о смене пола должно быть добровольным и правдивым, поэтому следует предусмотреть ответственность за сокрытие факта смены пола лицом, вступающим в брак. Полагаем, что данное предложение не нарушает конституционных прав граждан на неприкосновенность частной жизни, поскольку намерение лица, сменившего пол, вступить в брак непосредственно затрагивает права другого лица. Один из ценнейших постулатов общей теории права гласит, что "права одного человека заканчиваются там, где начинаются права других людей". Лицо, желающее вступить в брак, имеет право знать о смене пола лицом, с которым он (она) планирует брачный союз, который порождает правовые последствия, в том числе ничтожность, как противоречащие действующему законодательству, например, в случаях, когда отсутствует замена паспорта у лица, сменившего пол после проведенного медицинского вмешательства фармакологическим или хирургическим путем. И поскольку сведения о смене пола являются конфиденциальными, то дополнительно к анкете должно быть приложено соглашение о нераспространении данной конфиденциальной информации.
--------------------------------
<8> См.: Федеральный закон от 3 апреля 2023 г. N 106-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об актах гражданского состояния" // СЗ РФ. 2023. N 14. Ст. 2383.
<9> См.: Приказ Минюста России от 1 октября 2018 г. N 201 "Об утверждении форм заявлений о государственной регистрации актов гражданского состояния и Правил заполнения форм заявлений о государственной регистрации актов гражданского состояния" (ред. от 08.11.2023) (зарегистрировано в Минюсте России 02.10.2018 N 52300). URL: http://pravo.gov.ru (дата обращения: 05.01.2025).

Зеркальная проблема расторжения брака в случае смены пола одним из супругов частично решена ст. 16 СК РФ, предусматривающей в этом случае прекращение брака. К сожалению, действующее законодательство не содержит обязанности лица, изменившего пол, в установленные сроки подать заявление о смене пола в органы ЗАГСа, соответственно, отсутствуют и санкции за неосуществление такой обязанности. Статья 16 СК РФ предусматривает акт публичной власти - прекращение брака - исключительно при наличии информирования о смене пола одним из супругов, однако ситуация сокрытия такой информации, продолжающееся однополое сожительство теряют признаки брака как разнополого союза и влекут за собой ничтожность формально существующего брачного союза. Полагаем, что такой брак должен подлежать одномоментному прекращению. В целях упорядочения брачно-семейных отношений одновременно с медицинским вмешательством по смене пола следует обязать медицинские организации направлять соответствующие извещения в органы исполнительной власти, регистрирующие акты гражданского состояния. При этом необходимо предать нормативному требованию об информировании обратную силу в целях выявления лиц, в отношении которых запись о смене пола не была осуществлена. Такое положение будет востребованным не только в отношении российских граждан, сменивших пол до законодательного запрета, но и в отношении иностранных лиц, получивших гражданство РФ, либо соискателей гражданства РФ. Если лицо, сменившее пол по различным причинам, не внесло изменение об этом в акты гражданского состояния до вступившего в законную силу запрета на смену пола человека, полагаем, органы ЗАГСа имеют право отказать во внесении таких изменений. И такие прецеденты правоприменительной практики существуют <10>. Следовательно, можно предположить, что наличие в анамнезе человека факта смены пола, осуществленной фармакологическим путем, т.е. без хирургического вмешательства, не может в настоящее время служить основанием для внесения изменения записи в акты гражданского состояния по признаку пола. В связи с этим полагаем целесообразным придать обратную силу ст. 45.1, исключив ее действие на установленный законодателем срок с целью регистрации в органах ЗАГСа факта смены пола человеком, т.е. срок, в течение которого будет легализована "половая амнистия".
--------------------------------
<10> См., например: Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 7 ноября 2024 г. N 88-32930/2024 (УИД: 50RS0031-01-2023-014921-85) // СПС "КонсультантПлюс".

Литература

1. Прощалыгин Р.А. Правовые последствия изменения пола одним из супругов во время брака / Р.А. Прощалыгин // Семейное и жилищное право. 2016. N 2. С. 17 - 20.
2. Степанов Д.И. Правовые проблемы, связанные с изменением пола человека / Д.И. Степанов // Законодательство. 2000. N 11. С. 69 - 73.
3. Чашкова С.Ю. Имущественные последствия прекращения брака в связи с изменением одним из супругов пола / С.Ю. Чашкова // Семейное и жилищное право. 2024. N 2. С. 13 - 16.
4. Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву / Б.Б. Черепахин. Москва: Госюриздат, 1962. 162 с.
5. Шишкина Ю.С. К вопросу правопреемства лица, изменившего пол / Ю.С. Шишкина // Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. 2015. N 4 (83). С. 84 - 88.

Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Семейное право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.

ИА ГАРАНТ