ЮРИСПРУДЕНЦИЯ: МАГИСТЕРСКИЕ, ДИПЛОМНЫЕ, КУРСОВЫЕ
Консультационные услуги студентам
Консультационные услуги студентам
Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Гражданский процесс. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии
Вернуться к списку статей по юриспруденции
СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ПРОЦЕССУАЛЬНОЙ ПРИРОДЫ ОСПАРИВАНИЯ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ В РАЗЛИЧНЫХ ПРАВОВЫХ СИСТЕМАХ
Ю.М. НАСЫРОВА
Нотариат как институт, сочетающий публично-правовые и частноправовые элементы, играет фундаментальную роль в современном правовом регулировании. В эпоху глобализации и цифровизации нотариальные действия приобретают новое значение, особенно в контексте их доказательственной силы и процедур обжалования.
Несмотря на общие принципы, механизмы оспаривания нотариальных актов различаются в зависимости от правовой системы, что вызывает научные дискуссии.
Проводя сравнительно-правовой анализ доказательственной функции нотариальных действий, необходимо сконцентрировать внимание на том, что в зависимости от правовой системы указанное значение является разным. Некоторые из наиболее сильных и распространенных противоречий в сравнительном праве касаются нотариального акта. Нотариус - это государственный служащий в системах латинского нотариата, который составляет публичные или аутентичные документы, имеющие высокую доказательственную силу в гражданском процессе, где преобладают письменные доказательства <1>. Так, в странах континентальной Европы нотариальные действия имеют большое значение. К примеру, во Франции нотариальные акты являются официальными документами, которые обладают высшей степенью доказательственной силы <2>. Сравнительно аналогичное положение придается нотариальным актам и в Германии, в соответствии с законодательством которой нотариальные акты обладают особой доказательственной силой, что отмечается Х.-Я. Пютцером на основе анализа норм ГК и ГПК Германии <3>. В Испании нотариально заверенный документ, так называемый escritura , является публичным официальным документом, который имеет юридическую силу и который может быть оспорен только в судебном порядке. Определение публичного документа, формулировку которого еще высказал Робер-Жозеф Потье, используется до сих пор: "Аутентичные акты - это акты, принятые государственным должностным лицом с соблюдением необходимых формальностей" <4>. Это определение содержится в ст. 1317 Гражданского кодекса Франции: "Аутентичный акт - это акт, принятый государственными должностными лицами, уполномоченными составлять такие акты, в месте, где акт был составлен, с соблюдением необходимых формальностей" <5>. Через Гражданский кодекс Франции определение Р.-Ж. Потье достигло Бельгии (ст. 1317 Гражданского кодекса, идентичная французской), Квебека (ст. 2813 Гражданского кодекса Квебека), Италии (ст. 1315 и 2699 Гражданского кодекса 1865 г.) и Луизианы (ст. 2234 Гражданского кодекса Луизианы 1870 г.).
--------------------------------
<1> См., например: Brown L.N. The Office of the Notary in France // International and Comparative Law Quarterly. 1953. Vol. 2. P. 60 - 71; Burke D.B., Jr., Fox J.K. The Notaire in North America: A Short Study of the Adaptation of a Civil Law Institution // Tulane Law Review. 1976. Vol. 50. P. 318 - 345.
<2> См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. М.: Юристъ, 2001. С. 116 и др.
<3> Цит. по: Нотариальное право: учебник / Б.М. Гонгало, Т.И. Зайцева, И.Г. Медведев [и др.]; под ред. В.В. Яркова. 2-е изд. М.: Статут, 2017. С. 78.
<4> Pothier R.J. A Treatise on the Law of Obligations: Or Contracts. London: Strahan, 1806; Pothier R.J. des obligations selon les tant du for de la conscience que du for . Paris: Debure, 1764. P. 367: "Les actes authentiques sont ceux qui sont par un Officier public, avec les requises".
<5> Article 1317 En savoir plus sur cet article... par Loi n° 2000-230 du 13 mars 2000 - art. 1 JORF 14 mars 2000 // https://perma.cc/FLA4-U6GT.
Гражданский процессуальный кодекс Германии ( или ZPO) аналогичен. В соответствии с § 415 публичные документы ( Urkunden) определяются так: "Документы, которые были подготовлены в соответствии с требованиями к форме государственным органом в рамках его официальных полномочий или лицом, наделенным общественным доверием в сфере деятельности, возложенной на него".
Тем самым это позволяет сделать вывод о том, что в странах романо-германской системы права (латинского нотариата) нотариальные действия обладают высшей доказательственной силой, что также позволяет говорить об имеющейся презумпции достоверности и исполнительной силе без дополнительного судебного решения. Так, во Франции нотариальные акты являются исполнительными документами (la force ).
Однако диаметрально противоположной позицией является положение нотариальных действий в странах англосаксонской системы права (Великобритания, США, Канада, Австралия). В системах общего права нет ни такого типа нотариусов, как в системе романо-германского права, ни таких публичных документов, и доказательства, предоставляемые в судах, преимущественно носят устный характер. Однако в английской системе за последние несколько десятилетий произошло два новых события, которые изменили обычное представление об этих положениях. Во-первых, судьи европейских стран англосаксонской системы права теперь обязаны принимать любые аутентичные документы (нотариальные акты и судебные решения), которые происходят из другого государства - члена Европейского союза. В английской системе соответствующие правила можно найти в ч. 74A и 74B Гражданского процессуального регламента (CPR). Во-вторых, английские судьи имеют право принимать нотариальный акт "в качестве доказательства без дополнительных подтверждений" <6>.
--------------------------------
<6> Civil Procedure Rules 2005, 32.20 (CPR 2005).
Тем самым при сравнительном анализе современных правовых норм наблюдается тенденция, которая заключается в том, что традиционные различия между романо-германской системой права и англосаксонской системой права постепенно стираются из-за прагматичного подхода к решению проблем, связанных с нотариальными актами. Как отмечает А. Кьянале в своей работе, на данный момент действительно становится скорее мифом утверждение о том, что различия между романо-германской системой права и англосаксонской системой права относительно силы нотариального акта имеют фундаментальный и непреодолимый характер <7>. Несомненно, имеется ряд различий исторических в процедуре и теории доказательств, но они уступают место прагматичным решениям судов, при этом все же стоит отметить, что складывается значительная конвергенция в этой области. Не стоит отрицать, что есть также различия в данных правовых системах в вопросах оспаривания нотариального акта, а также в материально-правовых аспектах, но тем не менее ключевой вывод остается в том, что доказательственное значение нотариальных действий и возможность их оспаривания в суде в современной практике романо-германской системы права и англосаксонской системы права гораздо ближе друг к другу, чем это традиционно принято считать.
--------------------------------
<7> Chianale A. Notarial Acts as Written Evidence: Towards a Convergence Between Civil Law and Common Law Systems // Journal of Civil Law Studies. 2017. Vol. 10 (1). P. 7 - 34.
Таким образом, нами рассмотрено, что нотариальный акт обладает особой доказательственной силой, что в настоящий момент уже в различных системах права он обладает свойством аутентичности и особым статусом как официального документа. Такое свойство нотариального акта обусловлено его двойственной природой, а именно сочетанием в себе как публично-правовых, так и частноправовых элементов.
Тем не менее, несмотря на особое значение и доказательственную силу нотариальных актов, существует механизм обжалования совершенных нотариальных действий или отказа в их совершении. Указанный механизм является частью судебного контроля над нотариальной деятельностью.
Исследования указывают, что судебная компетенция по обжалованию нотариальных действий или отказов в их совершении варьируется в зависимости от правовой системы. В контексте глобализации правовых отношений судебная компетенция по обжалованию нотариальных действий играет ключевую роль в обеспечении правовой защиты и стабильности гражданского оборота. Стоит проанализировать опыт стран, исходя из разнообразия правовых традиций - стран континентального права, общего права, смешанных систем и постсоветской модели. Целью анализа стоит обозначить необходимость выявить соответствующие тенденции в зависимости от правовой системы и проанализировать механизм обжалования через превентивную роль нотариусов, с учетом влияния цифровизации и международных стандартов на унификацию процедур.
Нотариальные действия направлены на аутентификацию документов и на предотвращение судебных споров, что соответствует концепции "превентивного правосудия", которая наиболее развита в немецкой и французской доктрине. Нотариальный акт является краеугольным камнем правовой определенности в широком спектре частных и коммерческих сделок в рамках внутреннего законодательства страны. Нотариусы выполняют важную государственную функцию, обеспечивая подлинность и юридическую силу документов, которые они составляют или заверяют. В таких случаях определение того, какой судебный или административный орган обладает полномочиями по разрешению конфликта, является важнейшим вопросом внутренней юрисдикции.
Во французской системе нотариальный акт (acte authentique) имеет повышенную юридическую силу. Нотариус, как государственное должностное лицо, предоставляет государственную гарантию законности действия и достоверности фактов, подтвержденных лично. Французское законодательство проводит фундаментальное различие между оспариванием формальной подлинности акта и оспариванием его юридической силы по существу. Оспаривание подлинности, к примеру, подделка надписи: предполагается, что основные элементы, заверенные нотариусом, такие как дата, личности сторон и факты, которые нотариус лично наблюдал и зафиксировал, соответствуют действительности <8>. Чтобы оспорить эти элементы, сторона не может просто представить доказательства обратного в рамках стандартного гражданского процесса. Вместо этого она должна прибегнуть к специальной, квазиуголовной процедуре, известной как inscribe de faux <9>. Этот иск подается в tribunal judiciaire (суд общей юрисдикции). Его цель - доказать, что нотариус намеренно или по небрежности подделал подлинный акт. Учитывая серьезность обвинения государственного служащего в подобном проступке, процедура является намеренно обременительной и влечет за собой серьезные последствия, если претензия будет признана необоснованной.
--------------------------------
<8> Les Fondements Juridiques de l'Opposition un Acte // https://www.legalf.fr/les-fondements-juridiques-de-lopposition-a-un-acte-notarie/.
<9> Ibidem.
Оспаривание юридической силы по существу - иск о признании недействительным: если оспаривание касается не фактов, заверенных нотариусом, а содержания самого соглашения, применяются стандартные правила гражданского судопроизводства. Как правило, изначально необходимо подать жалобу президенту регионального или межрегионального совета нотариусов. В случае неудовлетворения их решением, существует механизм судебного обжалования в рамках гражданского судопроизводства.
Немецкий нотариус - это назначенный государством независимый представитель государственной службы, играющий ключевую роль в так называемом превентивном правосудии (vorsorgende Rechtspflege) <10>. Статус государственного служащего оказывает существенное влияние на механизмы оспаривания его действий или бездействия.
--------------------------------
<10> Notaries // https://www.bnotk.de/en/tasks-and-activities/notaries-2.
Как и во Франции, нотариальный акт в Германии имеет высокое доказательственное значение. Разграничение обжалования происходит в зависимости от того, касаются ли они формальной процедуры нотариального заверения или основного договора. Если нотариальный акт признан недействительным из-за несоблюдения обязательных формальных требований Закона о нотариальном удостоверении (Beurkundungsgesetz), дело рассматривается обычными гражданскими судами (ordentliche Gerichte), как правило, Земельным судом (Regional Court). Суд рассмотрит, является ли то или иное несоблюдение правил достаточно серьезным, чтобы признать документ недействительным.
Оспаривание основной юридической сделки по таким основаниям, как недееспособность, незаконность или аморальность (Sittenwidrigkeit), также рассматривается в обычных гражданских судах. Нотариальный акт служит доказательством, но юрисдикция суда основывается на его общей компетенции в гражданских и коммерческих делах.
Немецкий нотариус по закону не может отказать в удовлетворении запроса без уважительной причины (Amtspflicht). Отказ считается административным актом. Таким образом, основным средством защиты для стороны, пострадавшей от отказа нотариуса, является апелляция (Beschwerde) <11>. Эта апелляция подается не в административный суд, а в соответствии с конкретным судебным порядком, предусмотренным Федеральным кодексом нотариата (Bundesnotarordnung). Жалоба сначала подается в Земельный суд, в округе которого находится нотариус. Решение Земельного суда может быть обжаловано в Oberlandesgericht (Высший региональный суд). Эта особая юрисдикция подчеркивает публично-правовой характер функций нотариуса.
--------------------------------
<11> Beschwerdeverfahren // https://www.westfaelische-notarkammer.de/beschwerdeverfahren.
Роль государственного нотариуса в Соединенных Штатах Америки коренным образом отличается. Американский нотариус, как правило, является квазигосударственным должностным лицом, основными функциями которого выступают засвидетельствование подписей, проверка личности и принесение присяги <12>. По роду своей деятельности они не являются юристами, и им, как правило, запрещено давать юридические консультации <13>. Эта особая роль формирует правовой статус, который регулируется в первую очередь законодательством штата и основывается на принципах общего гражданского права.
--------------------------------
<12> The Hidden Dangers of Notary Misconduct // https://relawapc.com/the-hidden-dangers-of-notary-misconduct/.
<13> Six Mistakes That Can Get a Notary Sued for Fraud and Malpractice // https://www.notarypublic-stamps.com/articles/notary-sued-for-fraud-and-malpractice.
Акт нотариального заверения в США создает презумпцию надлежащего исполнения, но это не означает отсутствие права на его обжалование. Нотариально заверенный документ может быть оспорен в рамках обычного гражданского процесса в государственном суде общей юрисдикции. Не существует специальной процедуры, подобной французской inscribe de faux. Основания для оспаривания являются широкими и включают, к примеру, то, что само нотариальное заверение было некорректным. Распространенными причинами являются физическое отсутствие подписывающего лица, неспособность нотариуса должным образом подтвердить личность подписывающего лица. Также основанием выступают существенные недостатки (по причинам мошенничества, принуждения, невнимательности или подделки).
Государственный нотариус США может отказать в нотариальном заверении по нескольким основаниям, таким как отсутствие подписавшего, отсутствие надлежащего удостоверения личности, явное принуждение или отсутствие дееспособности <14>. В отличие от Германии здесь нет специальной процедуры судебного обжалования отказа. Однако такие иски редки, поскольку нотариусам часто предоставляется законное право отказать по разумным основаниям.
--------------------------------
<14> American society of notaries // https://asnnotary.org/.
Профессия нотариуса в Англии и Уэльсе уникальна. Государственные нотариусы - старейшее направление из юридических профессий. Их основная роль заключается в проверке подлинности документов для использования за границей <15>. Такая структура определяет правовой механизм рассмотрения жалоб и споров. Как и в США, здесь нет специального суда или процедуры для оспаривания действительности документа, заверенного английским нотариусом. Оспаривание может быть подано в рамках судебного разбирательства, касающегося самого документа, как правило, в Высоком суде. Сторона, оспаривающая документ, должна будет представить доказательства, опровергающие презумпцию действительности, которую обеспечивает нотариальное удостоверение. Основания могут включать мошенничество, подделку документов или невыполнение нотариусом своих обязанностей.
--------------------------------
<15> The Notarial Profession in England and Wales - The Notaries Society // https://www.thenotaries-society.org.uk/pages/the-notarial-profession.
Основной компетенцией для рассмотрения жалоб на нотариуса, включая необоснованный отказ в совершении действия, является не суд, а контролирующие органы. В первую очередь происходит подача жалобы непосредственно нотариусу <16>. Следующей инстанцией является Общество нотариусов, в котором действует процедура рассмотрения жалоб. Совместно с этим процессом заявитель вправе подать иск о возмещении ущерба, причиненного нотариусом, который может быть подан в окружной суд или Высокий суд.
--------------------------------
<16> Ibidem.
В Республике Беларусь обжалование действий нотариуса или его отказа в совершении таких действий осуществляется в судебном порядке в соответствии со специальным процессуальным законодательством. Порядок рассмотрения этих жалоб установлен ст. 72 Закона о нотариате, в которой предусмотрено, что обжалование нотариальных действий регулируется Гражданским и Хозяйственным процессуальными кодексами Республики Беларусь <17>.
--------------------------------
<17> См. подробнее: О нотариате и нотариальной деятельности // https://pravo.by/document/?guid=3871&p0=H10400305; Порядок рассмотрения обращений граждан и юридических лиц... // https://belnotary.by/novosti/notarialnaya-praktika/natalya-dmitrochenko/poryadok-rassmotreniya-obrashcheniy-grazhdan-i-yuridicheskikh-lits-po-voprosam-notarialnoy-deyatelno/; Правовые основы нотариальной деятельности: зарубежный опыт / под ред. Е.А. Борисовой. М.: Городец, 2017.
Разделение судебной компетенции между судами, рассматривающими гражданские дела, и экономическими судами проходит относительно предмета спора. Дела, относящиеся к сфере гражданских правоотношений, регулируются ст. 335 Гражданского процессуального кодекса. Споры экономического характера рассматриваются в соответствии со ст. 44 Хозяйственного процессуального кодекса.
Право на подачу такой жалобы предоставляется лицу, которое первоначально обратилось за нотариальной услугой и считает, что последующее действие является ненадлежащим или считает отказ в совершении действия необоснованным. Кроме того, любое лицо, законные интересы которого были нарушены в результате совершения нотариального действия, также имеет право подать жалобу.
В судебном процессе существует принципиальное различие для различных типов жалоб. Прямое оспаривание правильности совершения нотариального действия или отказ нотариуса в совершении действия рассматриваются судом как официальная жалоба. Однако, если между заинтересованными сторонами возникает спор относительно основополагающих юридических прав, установленных совершенным нотариальным действием, этот вопрос подлежит разрешению судом в рамках стандартного претензионного производства.
В Республике Узбекистан при возникновении спора заинтересованное лицо вправе обратиться в суд, если считает, что нотариальное действие было совершено неправильно, в нем было отказано или его исполнение было несвоевременным. В Узбекистане обжалование нотариального действия между физическими или юридическими лицами и нотариальными органами рассматриваются в порядке административного судопроизводства. Это отличается от законодательства некоторых стран Содружества, где такие заявления рассматриваются в порядке гражданского судопроизводства. В соответствии с п. 4 ст. 27 Кодекса Республики Узбекистан об административном судопроизводстве суд разрешает дела об оспаривании отказа в совершении нотариального действия, регистрации записей актов гражданского состояния либо действий (бездействия) нотариуса или должностного лица органа записи актов гражданского состояния <18>.
--------------------------------
<18> Кодекс Республики Узбекистан об административном судопроизводстве // https://continent-online.com/Document/?doc_id=38248891#pos=521;-46.
Заинтересованное лицо имеет право подать жалобу в суд в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его прав и интересов. В случае отказа нотариус обязан вынести решение в трехдневный срок со дня поступления заявления. Получив жалобу, судья обязан незамедлительно принять ее к рассмотрению и возбудить производство по делу. В рамках подготовки дела к судебному разбирательству судья совершает ряд действий: привлекает других участников процесса или третьих лиц, уведомляет стороны о процессе и их правах, включая право на видеоконференцсвязь, истребует необходимые документы и доказательства, вызывает свидетелей и рассматривает вопрос о назначении экспертов. В данном административном производстве обязанность представления и доказывания доказательств лежит на нотариальной конторе, которая выступает в качестве "административного органа".
Проведенное сравнительно-правовое исследование позволяет заключить, что в современных условиях глобализации и цифровизации гражданского оборота наблюдается тенденция к сближению подходов различных правовых семей в вопросе оценки доказательственной силы нотариальных актов. Если в странах романо-германской системы (Франция, Германия) нотариальный акт традиционно выступает инструментом "превентивного правосудия", обладая свойствами аутентичности и исполнительной силы, то в странах англосаксонского права (США, Великобритания) также происходит постепенное признание особого статуса таких документов, продиктованное прагматичными потребностями международного взаимодействия.
Вместе с тем механизмы судебного контроля за нотариальной деятельностью и процедуры оспаривания нотариальных актов остаются глубоко дифференцированными, что напрямую обусловлено публично-правовым статусом нотариуса в конкретной юрисдикции. В правопорядках латинского нотариата, где нотариус действует как представитель государства, процедуры оспаривания строго формализованы и зачастую предполагают разграничение между проверкой формальной подлинности акта и спорами о праве. Напротив, в системах общего права, где удостоверительная функция нотариуса носит более ограниченный характер, оспаривание осуществляется преимущественно в общем исковом порядке.
Особый научный интерес представляет вариативность процессуальных форм на постсоветском пространстве. Анализ законодательства показывает отсутствие единой модели: если Российская Федерация и Республика Беларусь сохраняют приверженность рассмотрению споров с участием нотариусов в рамках гражданского судопроизводства, то опыт Республики Узбекистан демонстрирует переход к административному судопроизводству. Такой подход подчеркивает усиление публично-правового начала в деятельности нотариата и влечет за собой перераспределение бремени доказывания, возлагая его на нотариальный орган как на субъект, наделенный властными полномочиями.
Таким образом, ключевой задачей всех рассмотренных правовых систем является поиск баланса между обеспечением стабильности гражданского оборота, гарантируемой высокой доказательственной силой нотариального акта, и правом граждан на эффективную судебную защиту. Несмотря на универсализацию функций нотариуса в международном праве, процессуальные механизмы оспаривания нотариальных действий остаются зависимыми от национальных исторических традиций и конституционного устройства, отражая уникальное для каждого государства соотношение частных и публичных элементов в природе нотариата.
Список использованной литературы
Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Гражданский процесс, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.
Навигация по сайту:
Контакты:
"Горячие" документы: