Проблемы реализации механизмов слияния и поглощения (M&A) в соответствии с российским законодательством на примере публичных акционерных обществ. Статьи по предмету Гражданское право

Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Гражданское право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии

ЗАКАЗАТЬ

Вернуться к списку статей по юриспруденции

ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ МЕХАНИЗМОВ СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ (M&A) В СООТВЕТСТВИИ С РОССИЙСКИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ НА ПРИМЕРЕ ПУБЛИЧНЫХ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ

П.А. ХОЛОПОВА

В результате наложения США и странами Европейского союза экономических санкций в отношении Российской Федерации наблюдается ситуация скоротечного вывода иностранного бизнеса с российских рынков, что, в свою очередь, заставило запустить процесс перестройки экономики России, заключающий в себе элементы протекционизма. Для поддержания высокого показателя экономического развития возникла необходимость в поиске новых вариантов инвестиционной деятельности ввиду ухода иностранных инвесторов. К числу таких относятся сделки слияния и поглощения.

Понятие "слияние и поглощение" позаимствовано из зарубежных правопорядков, в частности английского права, и в переводе звучит как "mergers and acquisitions" (M&A). Так, в период перехода к рыночной экономике данный механизм получил широкое практическое применение, что вызвало в дальнейшем и научный интерес.
Практически каждая сделка слияния и поглощения представляет собой сложный комплекс связанных между собой задач, одновременно рассматриваемых и с экономической, и с юридической точки зрения. Ввиду сложности, большого количества временных затрат, высоких издержек и стремления соответствия принципу открытости российские бизнес-представители редко обращаются к процедуре реорганизации. Она не может в должной мере удовлетворить все потребности руководителей российских компаний. Данный процесс требует, как правило, реорганизации основных и дочерних обществ. Сделки M&A не ограничиваются процедурой реорганизации, для них характерна прямая покупка обыкновенных акций (долей).
Как и любые другие сделки, сделки слияния и поглощения начинаются с переговоров. Переговорный процесс является одним из самых сложных и важных этапов в процессе проведения сделки. В нем принимают участие представители обеих сторон, и они обсуждают все важные детали сделки, такие как цена, условия сделки, распределение акций, решают вопросы управления новой компанией. Его особенности включают в себя сложность переговоров, необходимость согласования интересов всех участников, учет юридических и налоговых аспектов, конфиденциальность и иные вопросы, влияющие на итог сделки M&A.
Кроме того, переговоры в рамках сделок слияния и поглощения могут быть очень длительными и требовательными по времени и ресурсам, поэтому важно уметь эффективно управлять ими, определять приоритеты и использовать ресурсы наиболее эффективно.
Исходя из анализа современной практики именно между акционерными обществами чаще всего заключаются сделки слияния и поглощения, поэтому не менее важным элементом данного переговорного процесса является процедура, при которой одна компания предлагает купить все или часть акций другой компании, предложив при этом определенную цену. Вопрос состоит в том, как это все реализуется в рамках российского законодательства?
Сделки слияния и поглощения публичных акционерных обществ имеют несколько правовых механизмов их проведения. К ним относятся следующие законодательно закрепленные варианты:
1) реорганизация ПАО;
2) покупка активов ПАО;
3) покупка акций ПАО:
3.1) покупка более 30% акций;
3.2) покупка более 95% акций.
Подробно разберем каждый из видов.
Вопрос реорганизации юридического лица нашел свое отражение в нескольких нормативных правовых актах, в числе которых можно выделить несколько основных, не считая специализированных законов: Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (далее - ГК РФ) <1>, Налоговый кодекс от 31 июля 1998 года N 146-ФЗ (далее - НК РФ) <2>, Федеральный закон от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - ФЗ "Об акционерных обществах") <3>, Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей") <4>, Федеральный закон от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - ФЗ "О рынке ценных бумаг") <5>, Федеральный закон от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - ФЗ "О защите конкуренции") <6>.
--------------------------------
<1> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 14.04.2023) (с изм. и доп., вступ. в силу с 28.04.2023) // Российская газета. 1994. 8 декабря. N 238-239.
<2> Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 29.05.2023 // Российская газета. 1998. 3 августа. N 148 - 149.
<3> Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 07.10.2022, с изм. от 19.12.2022) "Об акционерных обществах" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2023) // Российская газета. 1995. 29 декабря. N 248.
<4> Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 14.04.2023) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // Российская газета. 2001. 10 августа. N 153 - 154.
<5> Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. и доп., вступ. в силу с 19.04.2023) // Российская газета. 1996. 25 апреля. N 79.
<6> Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 29.12.2022) "О защите конкуренции" // Российская газета. 2006. 27 июля. N 162.

Приведенные выше положения содержат нормы и четко определенные формы реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование, однако в части их разграничения ГК РФ не дает четких указаний, за исключением ст. 58 ГК РФ, конкретизирующей отличия форм реорганизации в разрезе правопреемства. Как уже отмечено ранее, наличие специализированных законов определяет понятие, суть и подробное регулирование каждой формы реорганизации, например, ст. 55 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" регламентирует выделение общества, признающегося созданием одного или нескольких обществ, с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего <7>.
--------------------------------
<7> Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 16.04.2022) "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Российская газета. 1998. 17 февраля. N 30.

С экономической точки зрения интерес в достижении синергетического эффекта для нашего исследования представляет реорганизация посредством слияния и присоединения. Так как примером реализации сделок слияния и поглощения выбрано именно ПАО, обратимся к ст. 16 ФЗ "Об акционерных обществах". Данной статьей закреплено, что слияние обществ - это возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.
Алгоритм процедуры слияния акционерных обществ состоит в следующем. Во-первых, заключение договора о слиянии между реорганизуемыми обществами, включающего в себя условия и порядок слияния, конвертацию акций каждого общества в акции или же иные ценные бумаги нового. Во-вторых, на решение общего собрания акционеров советом директоров каждого общества выносится вопрос о реорганизации, утверждении формы слияния, а также договора о слиянии и передаточного акта. Далее происходит совместное общее собрание акционеров реорганизуемых обществ, на котором утверждается устав, решаются вопросы правопреемства, а также проводятся выборы нового совета директоров. Как итог, акции всех участвующих в слиянии обществ погашаются, а все права и обязанности переходят вновь возникшему обществу.
Законодательство, несмотря на постепенное совершенствование, все-таки не идет в один шаг с практикой, на вопросы которой не всегда находится правовой ответ. Так, например, стоит вопрос о возможности реорганизации юридических лиц с различной организационно-правовой формой. Также непоследовательна при решении данной проблемы была и судебная практика: первое время такую возможность она признавала, однако позже склонилась к невозможности и запрету осуществления реорганизации юридических лиц с различной организационно-правовой формой, что находит свое отражение в п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 года N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <8>.
--------------------------------
<8> Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.

Покупка активов акционерного общества является наиболее распространенным среди иных перечисленных способов, так как выступает в качестве менее сложного способа приобретения контроля над организацией. Причинами того являются желание сохранения статуса "инкогнито" при осуществлении контроля за деятельностью компании и возможность избежать обязательного решения антимонопольного органа для реализации сделки слияния и поглощения.
В случае поглощения посредством приобретения активов акционерное общество, которое приобретается, должно перевести все имеющиеся и используемые при осуществлении деятельности активы покупателю (например, фонды, объекты недвижимости, нематериальные активы и т.д.), который впоследствии решает, каким образом он оформляет приобретаемое имущество: либо сама компания - инициатор поглощения выступает в качестве покупателя, либо создается новое юридическое лицо или филиал, на балансе которого будут числиться активы.
Поглощение будет частичным, если после приобретения активов часть компании-цели остается невыкупленной. При полном поглощении и покупке всех активов фактический корпоративный контроль переходит компании-приобретателю, а компания-цель существует как некая оболочка для приобретенных активов.
Покупка акций акционерного общества является не менее оптимальным способом слияния и поглощения. Однако именно для слияния и поглощения исследуется не любая хаотичная покупка акций, а приобретение необходимого количества в процентном соотношении.
Во избежание недружественных действий при слиянии и поглощении, для стабилизации состава участников правоотношений в бизнес-сфере необходимы были нормы, четко регулирующие права, обязанности и ответственность сторон, совершающих любые действия, направленные на корпоративные изменения, выходящие за рамки одной компании. Уже в январе 2006 года законодателем были внесены ключевые изменения в ФЗ "Об акционерных обществах", который был дополнен главой XI.1 "Приобретение более 30% акций публичного общества" <9>. Данное изменение получило негласное название "Закон о поглощении", более того, оно предзнаменовало "новую попытку создать цивилизованные правила поглощений, подняв их до мировых стандартов" <10>, поскольку схожие нормы содержатся в законодательстве зарубежных стран.
--------------------------------
<9> Федеральный закон от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" // Российская газета. 2006. 11 января. N 1.
<10> Дедов Д.И. Совершенствование правового режима поглощения в акционерном праве // Предпринимательское право. 2006. N 1. С. 9.

Как отмечено Ю.С. Поваровым, "законодательство о поглощениях имеет своей целью не только защиту крупных акционеров от мелких, но и наоборот, поскольку акционерная практика свидетельствует о том, что миноритарии нередко злоупотребляют своими правами, "шантажируя крупных акционеров" <11>.
--------------------------------
<11> Поваров Ю.С. Акционерное право России: учебник. М., 2017. С. 375.

Специфика правового регулирования поглощения компаний в форме приобретения акций компании заключается в следующем:
1. Наличие механизма вариативности предложения о выкупе акций (добровольное и обязательное).
Лицо, намеревающееся приобрести крупный пакет акций (более 30% соответственно), имеет право соблюдения особой процедуры, связанной с выкупом у акционеров общества их акций (добровольное предложение). Кроме того, согласно ст. 84.1 ФЗ "Об акционерных обществах" такое лицо не обязано уведомлять акционерное общество о намерении приобрести крупный пакет акций. Таким образом, добровольное предложение - это публичная оферта, содержащая предложение лица, намеревающегося приобрести более 30% от общего числа акций акционерного общества, акционерам и иным владельцам ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в акции данного общества, о приобретении указанных ценных бумаг.
Статья 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" указывает на следствие приобретения крупного пакета акций - "новый" акционер имеет обязательство соблюдения процедуры, связанной с выкупом акций у остальных акционеров (обязательное предложение). По аналогии с добровольным предложением обязательное предложение является такой же публичной офертой, но отличие состоит в статусе приобретателя. Данная процедура позволяет акционеру, приобретающему 30% акций, увеличить свою долю за счет других акционеров. В случае их несогласия с новой фигурой крупного акционера миноритарные акционеры и иные владельцы ценных бумаг общества обладают правом продать акции.
2. Направление предложений о выкупе акций в адрес акционерного общества.
Добровольное и обязательное предложения направляются в адрес общества и считаются сделанными в момент поступления их в общество.
3. Особый механизм оплаты выкупаемых акций.
К добровольному и обязательному предложениям должна быть приложена банковская гарантия (не может быть отозвана), содержащая обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения инициатором выкупа обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через 6 месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в предложении (п. 5 ст. 84.1 и п. 3 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах").
Более того, п. 5 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что в рамках обязательного предложения должна быть предусмотрена оплата деньгами, однако возможно отклонение от этого правила в виде оплаты другими ценными бумагами.
4. Особый порядок голосования в случае приобретения крупного пакета акций.
С момента приобретения более 30% общего количества акций и до момента направления в общество обязательного предложения новый акционер и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций.
Наличие обширной судебной практики обусловлено распространенностью покупки крупного пакета акций как способа приобретения контроля над компанией. Так, Конституционным Судом Российской Федерации отмечена необходимость судов обеспечивать эффективную защиту прав и свобод акционеров, а не акцентировать внимание на оценке экономической целесообразности решений, принимаемых советом директоров или общим собранием акционеров <12>.
--------------------------------
<12> Определение Конституционного Суда РФ от 3 июля 2007 г. N 713-О-П "По жалобе гражданина Цуркина Михаила Юрьевича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" во взаимосвязи с частью 5 статьи 7 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах".

С другой стороны, сложно назвать действующее правовое регулирование покупки акций совершенным, так как юристами, специализирующимися на юридическом сопровождении сделок слияния и поглощения, выявляются недостатки, возникающие в результате практического применения закона и подзаконных актов. Так, например, Д.И. Степановым выделены следующие пробелы, требующие внимания законодателя: чрезмерная затратность и сложность привлечения банковской гарантии при сопровождении добровольного или обязательного предложения, несогласованность законодательства различных отраслей (антимонопольного, банковского и т.д.) при приобретении крупного пакета акций акционерной кредитной организации, когда возникает необходимость направления обязательного предложения, однако разрешение антимонопольного органа еще не получено <13>.
--------------------------------
<13> Степанов Д.И. Следует ли допускать аннулирование обязательного предложения при поглощениях? // Закон. 2009. N 10. С. 83.

Механизмы по защите прав и интересов миноритарных акционеров, установленные указанными нормами, представляются не отвечающими в полной мере критериям эффективности в современной корпоративной практике. Предусмотренные законодательством санкции не оказывают существенного влияния на недобросовестного приобретателя крупного пакета акций.
Поэтому в качестве решения описанной проблемы видится практика взыскания упущенной выгоды с лица, которое не направило обязательную оферту в соответствии с требованиями ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах". Такой вариант защиты представляется сбалансированным, отвечающим интересам и приобретателя акций, и миноритариев, что, в свою очередь, окажет положительное влияние на российскую корпоративную культуру в целом.
Наиболее частой проблемой и причиной споров является выкупная цена акции. Зачастую акционеры обращаются в суд с требованием о взыскании убытков с руководителя компании, из-за действий которого была занижена рыночная стоимость акции. Зачастую руководитель находится в сговоре с акционерами, обладающими преобладающим процентом акций, и заинтересован в вытеснении оставшихся акционеров, что выражается в выводе активов компании доверенным лицам, фальсификации отчетов о финансовой задолженности для уменьшения стоимости акций <14>.
--------------------------------
<14> Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 14 декабря 2017 г. по делу N А14-5231/2017.

Также законодателем предусмотрен отдельный режим в случае приобретения более 95% акций, который должен способствовать учету интересов всех участников акционерного общества при большом количестве миноритарных акционеров, которые не всегда заинтересованы в продаже имеющихся у них акций. В разрезе активной работы по выкупу оставшихся акций такая тенденция объясняется выгодой от сокращения затрат на содержание общества, упрощения как процесса управления им, так и выплаты дивидендов. В соответствии с п. 1 ст. 84.7 и п. 1 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" особая процедура вытеснения акционеров применима только к публичным акционерным обществам.
Данный режим заключается, во-первых, в праве требования лицом, обладающим более 95% акций, продажи принадлежащих им акций и ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в акции, а, во-вторых, в обязанности выкупить указанные ценные бумаги. В соответствии со ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" данное право возникает у нового акционера по истечении 6 месяцев с момента истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения о приобретении акций общества.
Однако российскими исследователями неоднократно указывалось на недоработку законодательства о подобной форме вытеснения миноритарных акционеров, многие из которых впоследствии заявляли о нарушении их прав при принудительном выкупе акций <15>.
--------------------------------
<15> Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20 февраля 2008 г. N 1452/08.

В стороне не остался и Конституционный Суд Российской Федерации, выработавший позицию, подтверждающую особенность системы корпоративного управления в нашей стране, которая исходит из интересов контролирующего акционера. Конституционный Суд Российской Федерации указывает, что законодатель в контексте потребностей правовой политики и развития корпоративного законодательства и на основе оценки интересов мажоритарного акционера и владельцев приобретаемых ценных бумаг вправе благоприятствовать первому, если минимальное количество акций, выкупаемых у миноритарных акционеров, не позволяет им даже совместно оказывать влияние на управление обществом, однако данный факт не является абсолютным и не исключает факт неодобрения ими сделок, заключаемых в интересах общества преобладающим акционером и его аффилированными лицами. В противном случае дисбаланс в правоотношениях может привести к снижению эффективности управления обществом <16>.
--------------------------------
<16> Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 3 июля 2007 г. N 714-О-П "По жалобе гражданина Петрова А.Ф. на нарушение его конституционных прав положениями статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

Таким образом, рассмотрев механизмы заключения сделок слияния и поглощения, можно сделать вывод, во-первых, о неполноте действующего корпоративного законодательства, а именно о проблемах применения главы XI.1 Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующей приобретение более 30% акций общества, порождающих научную дискуссию о том, как заключить подобную сделку в рамках российского законодательства, а во-вторых, о наличии вариативности законодательно регламентированных вариантов заключения сделок M&A на примере реорганизации, покупки активов и акций акционерного общества.

Библиографический список

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 14.04.2023) (с изм. и доп., вступ. в силу с 28.04.2023) // Российская газета. 1994. 8 декабря. N 238 - 239.
2. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 07.10.2022, с изм. от 19.12.2022) "Об акционерных обществах" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2023) // Российская газета. 1995. 29 декабря. N 248.
3. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. и доп., вступ. в силу с 19.04.2023) // Российская газета. 1996. 25 апреля. N 79.
4. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 16.04.2022) "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Российская газета. 1998. 17 февраля. N 30.
5. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. 29.05.2023) // Российская газета. 1998. 3 августа. N 148 - 149.
6. Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 14.04.2023) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // Российская газета. 2001. 10 августа. N 153 - 154.
7. Федеральный закон от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" // Российская газета. 2006. 11 января. N 1.
8. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 29.12.2022) "О защите конкуренции" // Российская газета. 2006. 27 июля. N 162.
9. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.
10. Определение Конституционного Суда РФ от 3 июля 2007 г. N 713-О-П "По жалобе гражданина Цуркина Михаила Юрьевича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" во взаимосвязи с частью 5 статьи 7 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах".
11. Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 3 июля 2007 г. N 714-О-П "По жалобе гражданина Петрова А.Ф. на нарушение его конституционных прав положениями статьи 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".
12. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20 февраля 2008 г. N 1452/08.
13. Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 14 декабря 2017 г. по делу N А14-5231/2017.
14. Поваров Ю.С. Акционерное право России: учебник для магистров. М.: Юрайт, 2017. 705 с.
15. Дедов Д.И. Совершенствование правового режима поглощения в акционерном праве // Предпринимательское право. 2006. N 1. С. 9 - 58.
16. Степанов Д.И. Следует ли допускать аннулирование обязательного предложения при поглощениях? // Закон. 2009. N 10. С. 81 - 102.

Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Гражданское право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.

ИА ГАРАНТ