ЮРИСПРУДЕНЦИЯ: МАГИСТЕРСКИЕ, ДИПЛОМНЫЕ, КУРСОВЫЕ
Консультационные услуги студентам
Консультационные услуги студентам
Наша компания оказывает помощь по написанию статей по предмету Финансовое право. Используем только актуальное законодательство, проекты федеральных законов, новейшую научную литературу и судебную практику. Предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все выполняемые работы даются гарантии
Вернуться к списку статей по юриспруденции
СУДЬБА ПРОИЗВОДНЫХ ФИНАНСОВЫХ ИНСТРУМЕНТОВ, ВОЗМОЖНО, ОПРЕДЕЛЕНА?
С.В. РОТКО
Ранние законодательные попытки
Интерес российского законодателя к признанию ценными бумагами производных финансовых инструментов, существующих в форме срочных сделок, а также вообще разрешению гражданско-правовых проблем, связанных с институтом срочных сделок, достаточно низок. Однако заметим, что уже проводилась работа над принятием законопроекта о производных финансовых инструментах (см. проект Федерального закона N 309366-3 "О производных финансовых инструментах") (далее - проект), который так и не был реализован в качестве закона.
Представляется необходимым провести анализ этого проекта.
Согласно ст. 3 проекта под производным финансовым инструментом признается договор, по которому возникновение и (или) размер по крайней мере одного денежного обязательства зависят от значения и (или) изменения цены других показателей базового актива или значения показателя. Статья 8 проекта определяет виды производных финансовых инструментов. Согласно данной статье к производным финансовым инструментам относятся: фьючерсный договор, форвардный договор, опционный договор, своп.
Особо в данном проекте внимание привлекает ст. 6, определяющая форму производных финансовых инструментов. В данной статье указано, что в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами, соглашением сторон, производный финансовый инструмент может быть оформлен путем выдачи ценной бумаги.
Какие же случаи имели в виду разработчики законопроекта? Сколь быстро возник данный вопрос, то так же нам приходит и ответ на него. Наверное, на момент написания данного законопроекта уже приходила мысль о возможном признании производных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг.
Анализируя правовое регулирование рынка срочных производных финансовых инструментов, мы приходим к выводу, что развитие правовой базы, регламентирующей данный институт, видится в принятии законодательных изменений, которые четко бы стали разграничивать правовое регулирование производных финансовых инструментов как сделок и производных финансовых инструментов как ценных бумаг, так как по своей природе это совершенно разные правовые явления и смешение в их правовом регулировании недопустимо.
Итог в правовой регламентации института производных
финансовых инструментов
В результате законодательного нормотворчества последнего времени был принят Федеральный закон от 25.11.2009 N 281-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", коим внесены серьезные изменения, касающиеся правовой регламентации института производных финансовых инструментов как в рамках гражданского законодательства, так и финансового законодательства. Основные изменения, касающиеся налогового законодательства, заключаются в уточнении порядка налогообложения финансовых инструментов срочных сделок. Также ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг дополнилась пунктами следующего содержания:
"Финансовый инструмент - ценная бумага или производный финансовый инструмент. Производный финансовый инструмент - договор, за исключением договора репо, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:
1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;
2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;
3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом".
Критика вновь введенных законодательных положений
Тем не менее, несмотря на положительное отношение к попытке правовой регламентации института производных финансовых инструментов, считаем возможным подвергнуть критике отдельные вновь введенные законодательные положения. Так, указание, что финансовый инструмент может представлять собой лишь ценную бумагу или производный финансовый инструмент, считаем юридически некорректным. Очевидно, что выбранная модель законодательного регулирования институтов ценных бумаг и производных финансовых инструментов ближе американской системе права, нежели романо-германской, представителем которой является Российская Федерация. Мы не осуждаем смену правовой полярности отечественного законодателя, просто считаем должным подвергнуть критике новые законодательные веяния. Такое обозначенное узкое толкование видов финансовых инструментов является неполным. В настоящее время достаточно много существует документов, которые вполне можно отнести к финансовым инструментам. Среди них товарные накладные, различные билеты, складские квитанции, страховые полисы и др. Указанные документы по своему назначению представляют правоподтверждающие документы, однако и являются финансовыми инструментами. Следует отметить, что в американском законодательстве данные правоподтверждающие документы относятся к ценным бумагам - финансовым инструментам.
Из указанного выше законодательного определения производного финансового инструмента не выведены его признаки.
Полагаем, что производный финансовый инструмент с юридической точки зрения представляет договорное, срочное, стохастически обусловленное обязательство, заключающее в себе право на денежные требования или поставку товаров (в том числе передачу ценных бумаг).
Исходя из определения производного финансового инструмента, можно вывести основные его признаки:
- во-первых, производный финансовый инструмент представляет собой всегда договорное, срочное и стохастически обусловленное обязательство;
- во-вторых, производный финансовый инструмент как договорное обязательство является возмездным, потому что продавец после предоставления базисного актива может требовать уплаты соответствующей денежной суммы исходя из условий, на которых был заключен договор;
- в-третьих, производный финансовый инструмент как договор носит консенсуальный характер, поскольку считается заключенным лишь с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора, а что касается порядка, формы исполнения обязательства по производному финансовому инструменту, то они могут быть отложены на срок, оговоренный сторонами в самом производном финансовом инструменте;
- в-четвертых, в производных финансовых инструментах не определена сторона, на которую возложена обязанность по исполнению обязательства из-за стохастической обусловленности исполнения обязательства, данный признак не характерен производным ценным бумагам, закрепляющим обязательственно-правовые требования их владельца к четко определенному должнику по бумаге. Для производных финансовых инструментов как двусторонних договорных обязательств характерно признание каждой из сторон как должником, так и кредитором;
- в-пятых, производный финансовый инструмент подразумевает существование двух встречных обязанностей, зависящих от содержания самого производного финансового инструмента.
Классификация производных финансовых инструментов
Возможным представляется произвести классификацию производных финансовых инструментов. Классификация производных финансовых инструментов может производиться по различным основаниям.
Во-первых, в зависимости от вида базисного актива производные финансовые инструменты можно разделять на товарные и финансовые. Товарными являются производные инструменты, обращающиеся на товарных рынках и основанные на товарах (например, товарный фьючерс, опцион и др.). Финансовыми признаются производные инструменты, которые связаны с финансовым рынком и основаны на финансовых активах (например, финансовые фьючерсы, опционы и др.).
Во-вторых, в зависимости от формы исполнения производные финансовые инструменты различают расчетные, поставочные и условно поставочные.
В-третьих, по содержанию самого производного финансового инструмента их принято делить на опционы, фьючерсы, форварды, свопы, кредитные производные финансовые инструменты, а также гибриды (комбинированные) производные финансовые инструменты.
В-четвертых, в экономической литературе можно встретить различные классификации срочных сделок (отметим, что экономистами понятия "срочная сделка" и "производный финансовый инструмент" употребляются как синонимичные (см., например: Воловик А.М., Голда З.К. Основы биржевой деятельности: Курс лекций. М.: Финансы и статистика, 1994)).
В-пятых, наиболее последовательной с юридической точки зрения является классификация по форме существования, в соответствии с которой производные финансовые инструменты существуют в форме ценных бумаг и в форме договоров.
Заметим, что в соответствии с данным критерием производные финансовые инструменты, отвечающие признакам ценных бумаг, законодательно должны быть признаны по форме ценными бумагами.
Бифуркация юридической сущности института производных
финансовых инструментов
В настоящее время производные финансовые инструменты, которые существуют в форме ценных бумаг, позволяют рассматривать конструкцию производной ценной бумаги как ценной бумаги, базисным активом которой является другая ценная бумага, что, по сути, заставляет ограничительно толковать понятие производной ценной бумаги.
В отношении производных финансовых инструментов, существующих в форме договоров, можно отметить, что такие договорные обязательства хотя и не указаны в ГК РФ, но имеют полное право существовать как непоименованные договорные конструкции, что следует из принципа свободы договора и автономии воли участников гражданского оборота.
Возможность существования производных финансовых инструментов как в форме сделок, так и в форме ценных бумаг указывает на бифуркацию юридической сущности института производных финансовых инструментов.
Наша компания оказывает помощь по написанию курсовых и дипломных работ, а также магистерских диссертаций по предмету Финансовое право, предлагаем вам воспользоваться нашими услугами. На все работы дается гарантия.
Навигация по сайту:
Контакты:
197839245
"Горячие" документы: